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冯伟祥新闻工作室

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关于我

★冯伟祥,浙江工人日报记者,多次在浙江省好新闻评比中获奖,其中一等奖六次,二等奖二次,,三等奖三次。被评为浙江省专业报“十佳”新闻工作者。 2010年创建了“冯伟祥新闻工作室”,这是浙江工人日报社自1949年创刊以来至今第一个以记者名字命名的新闻工作室。 ★系丽水市中级人民法院特邀司法监督员。

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浙江省高院有关规定  

2010-09-01 22:07:09|  分类: ★法律法规文件 |  标签: |举报 |字号 订阅

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▲浙江省高级人民法院关于案件督查工作的若干规定

▲浙江省高级人民法院关于加强执行当事人对执行工作监督的规定

▲浙江省劳动仲裁委员会关于劳动争议仲裁证据若干问题的规定

▲浙江省劳动争议仲裁委员会《关于劳动争议案件处理若干问题的指导意见(试行)》的通知

▲浙江省高级人民法院《关于审理劳动争议案件若干问题的意见(试行)》

▲浙江省高级人民法院关于印发《劳动争议案件疑难问题讨论纪要》的通知

▲浙江省高院《关于审理涉及房地产登记民事案件若干问题的意见(试行)》

▲浙江省高院《关于规范民事诉讼活动的若干意见(试行)》

▲浙江省高级人民法院第一审民事经济纠纷案件适用普通程序审判操作规程

▲浙江省高级人民法院民一庭关于审理道路交通事故损害赔偿纠纷案件若干问题的意见(试行)(2010年)

▲浙江省高级人民法院刑事审判庭关于执行刑法若干问题的具体意见

▲浙江省高级人民法院关于全省法院领导班子成员防止人情关系对司法工作不当影响的若干规定(试行)

▲浙江省高级人民法院《关于贯彻执行人身损害赔偿案件司法解释相关问题的通知》

 

▲浙江省高级人民法院《关于审理医疗纠纷案件若干问题的意见(试行)》

浙江省高级人民法院关于案件督查工作的若干规定

      浙高法[2007]9号

       
浙江省高级人民法院关于印发
《浙江省高级人民法院关于案件督查工作的若干规定》的通知


本省各级人民法院、宁波海事法院:
    《浙江省高级人民法院关于案件督查工作的若干规定》经我院审判委员会1949次会议讨论通过。现印发给你们,请认真贯彻执行。执行中遇到问题和情况,请及时报告我院。
                                                  二○○七年一月十七日

主题词:印发  案件督查 若干规定通知
抄送:省纪委、省委政法委、省直机关纪工委、最高人民法院     (共印180份)
      浙江省高级人民法院办公室                 2007年1月17日印发


 

浙江省高级人民法院关于案件督查工作的若干规定

    第一条 为加强法院队伍建设,维护司法公正,规范案件督查工作,加大对违法审判行为的追究力度,建立健全具有法院特点的惩治和预防腐败监督体系,根据最高人民法院《人民法院审判人员违法审判责任追究办法(试行)》、《人民法院审判纪律处分办法(试行)》、《人民法院执行工作纪律处分办法(试行)》,结合我省法院实际,制定本规定。

    第二条  全省各级法院设立案件督查办公室。
    案件督查办公室主任一般由监察室负责人或专职审判委员会委员兼任。除案件督查办公室主任外,高、中级法院应配备2名以上、基层法院应配备1名以上专职督查人员。各级法院案件督查办公室可另聘任若干名兼职督查人员。
    案件督查人员应由政治业务素质较高、原则性强、审判经验丰富的法官担任。
    第三条  案件督查办公室在院长领导和审判委员会指导下开展案件督查工作。
    第四条  案件督查办公室的主要任务是,收集违法审判线索,对案件进行相关调查和审查,提出违法审判责任追究的建议。
    在案件督查中,发现案件存在质量差错的,案件督查办公室应及时移送案件质量评查部门。
    第五条  案件督查办公室的职权:
      (一)调卷审查权;
      (二)向审判人员调查权;
      (三)向案件当事人及其他相关人员调查权;
      (四)责任追究建议权。
    第六条  案件督查人员遇有下列情形之一的,应当回避:
     (一)是被督查案件的原承办人或合议庭成员;
     (二)与被督查的案件有利害关系或其他关系,可能影响督查案件公正处理的。
    案件督查人员的回避由案件督查办公室主任决定,案件督查办公室主任的回避由主管院领导决定。
    第七条  案件督查人员应当忠于职守,秉公办事,清正廉洁,严守秘密。
    案件督查人员违反前款或第六条规定的,视情节轻重,给予批评教育、调离督查岗位,直至纪律处分。
    第八条  案件督查办公室对下列案件进行督查:
     (一)经二审、再审被改判和发回重审的案件;
     (二)下级法院对被上级法院改判、发回重审持有异议,经下级法院案件督查办公室审查认为需要提交上级法院案件督查办公室督查的案件;  
     (三)上级法院及本院院长交办或审判委员会决定督查的案件;
     (四)党委、人大等领导机关及相关部门转办的可能存在违法审判行为的案件;
     (五)当事人、群众信访举报可能存在违法审判行为的案件;
     (六)在立案、审理、执行或案件质量评查过程中发现有违法审判线索的案件;
     (七)案件督查办公室认为需要督查的其他案件。
    第九条  上级法院案件督查办公室指导下级法院案件督查办公室的工作。 
    上级法院案件督查办公室可以对下级法院涉嫌违法审判的以及在本地区有较大影响的案件进行直接督查或者派人参与督查。
    第十条  案件督查按下列程序进行:
    (一)对需督查的案件及收集到的违法审判线索进行登记并初步审查,填写案件初查表,由案件督查办公室主任审核后报主管院领导批准决定是否立案审查;
    (二)立案审查的案件,指定案件督查人员进行审查;
    (三)调卷审查并向案件当事人以及相关人员进行调查,听取被调查对象的说明或申辩,写出详尽的审查报告。
    案件督查办公室围绕违法审判的事实、证据、定性等问题进行评议,将评议结果报监察室。监察室对审判行为是否违法进行认定。对判决、裁定、决定是否错误,由法院审判组织确认。
    对构成违法审判的,由监察室依照有关规定对相关责任人进行处理。对不构成违法审判的,案件督查办公室应当及时做好结案和反馈工作;
    (四)对违法审判责任人进行处理后,审查人员应及时填写结案表并予立卷归档。
   第十一条 审判、执行人员具有下列情形之一的,应认定为故意违法审判: 
   (一)有证据证明办“人情案”、“关系案”、“金钱案”,导致裁判或执行错误的;
   (二)对当事人在法定期限内提出的有充分证据和理由的主张不予采纳,导致裁判或执行错误的;
   (三)法律、法规、司法解释已有明确规定,不予适用或者任意曲解,导致裁判或执行错误的;
   (四)其他应认定为故意违法审判的情形。
    第十二条 审判人员因过失违反法律,造成下列后果之一的,应当认定为《人民法院审判人员违法审判责任追究办法(试行)》第二条中的严重后果: 
    (一)社会影响恶劣,严重损害法院形象的;
    (二)给当事人的人身或者财产造成严重损害的;
    (三)其他应认定为严重后果的情形。
    第十三条 各级法院应当对案件督查的结果及时进行通报。
    第十四条 构成违法审判,但情节轻微的,可以责令有关责任人作出书面检查或者给予通报批评、诫勉谈话,还可以建议院组织人事部门按岗位目标责任制和人事管理制度进行处理。

    第十五条  人民陪审员涉嫌违法审判,经监察室会同同级人民政府司法行政机关查证属实的,依照有关人民陪审员管理规定处理。
    第十六条  本规定由浙江省高级人民法院审判委员会负责解释。
    第十七条 本规定自公布之日起施行。

 

 

浙江省高级人民法院关于加强执行当事人对执行工作监督的规定

 

 

为保障执行当事人对人民法院执行权行使的监督,进一步促进执行工作规范,提高执行工作效率,根据《中华人民共和国民事诉讼法》等法律和有关司法解释的规定,结合我省执行工作实际,制定本规定。

第一条  案件执行情况应当向社会公开或者向执行当事人告知,涉及国家秘密、商业秘密、个人隐私或者法律另有规定的除外。

第二条  下列情况应当向社会公开:

(一)执行费收取依据;

(二)执行款专用帐户;

(三)法院内部监督执行工作的部门和联系方式;

(四)其他需要向社会公开的情况。

第三条  人民法院可以通过媒体登载和录入企业、个人信用征信系统等途径,将拒不履行生效法律文书确定义务的被执行人姓名或者单位名称、法定代表人、负责人姓名、未履行标的等信息向社会公布。

第四条  下列情况应当在执行开始时告知执行当事人:

(一)执行案件案号;

(二)承办人姓名及联系方式;

(三)执行当事人权利和义务;

(四)拒不履行生效法律文书确定义务的法律后果;

(五)其他需要向执行当事人告知的情况。

第五条  执行过程中遇有下列情况之一的,应当及时告知执行当事人:

(一)对被执行人申报、申请执行人举证、社会举报被执行人财产线索的核查情况;

(二)查找、控制、处分被执行人财产的情况;

(三)委托执行、提级执行、指定执行的事由,现执行法院及联系方式;

(四)对执行当事人利益有重大影响的其他情况。

第六条  告知一般采用书面形式。

采用口头形式告知的,执行人员应当制作笔录或者记录备案。

第七条  执行当事人下落不明或者因其他原因无法告知的,执行人员应向执行机构主要负责人报告,并记录备案。

第八条  执行当事人可以通过查询“全国法院被执行人信息查询”网、“信用浙江”网,获取案件执行情况等信息;可以通过执行法院网,了解执行法律法规,向执行法院反映问题、提出建议。

除合议庭合议笔录,涉及国家秘密、商业秘密、个人隐私或者法律另有规定的外,允许当事人查询。

第九条  申请执行人可以参与财产调查、控制、处分等执行活动,参与执行异议审查的听证活动。

第十条  申请执行人可以对执行行为和执行措施提出建议,执行法院应当作出相应的处理并答复。

第十一条  案件终结执行前,有证据证明存在民事诉讼法规定的申请回避情形的,申请执行人可以申请更换案件承办人。

第十二条  本规定2009年9月1日起施行。

 

 

 

浙江省劳动仲裁委员会关于劳动争议仲裁证据若干问题的规定

为保证各级劳动争议仲裁委员会(以下简称仲裁委员会)正确认定案件事实,公正、及时审理劳动争议案件,根据《中华人民共和国劳动法》、《中华人民共和国企业劳动争议处理条例》、《浙江省<企业劳动争议处理条例>实施办法》,参照《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》、《最高人民法院关于行政诉讼证据若干问题的规定》、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》等规定,结合我省劳动仲裁实际,制定本规定。

   一、当事人举证(举证责任的分配)

   第一条 当事人对自己提出的仲裁请求所依据的事实或者反驳对方仲裁请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。

 没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的,由负有举证责任的当事人承担不利后果。

   第二条 仲裁委员会应当向当事人说明举证的要求及法律后果,告知当事人应在规定期限内积极、全面、正确、诚实地完成举证。

   第三条 在劳动合同争议案件中,主张劳动合同(或劳动关系)成立并生效的一方当事人对劳动合同(或劳动关系)成立和生效的事实承担举证责任;主张劳动合同变更、解除、终止的一方当事人对劳动合同应予变动的事实承担举证责任。

 对劳动合同是否履行发生争议的,由负有履行义务的当事人承担举证责任。

   第四条 因用人单位作出开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生争议的,由用人单位对决定所依据事实和法律负举证责任。

   因用人单位未按照劳动合同约定支付劳动报酬或提供劳动条件,劳动者提出解除劳动合同而发生劳动争议的,由用人单位对是否已依约定支付劳动报酬或提供劳动条件负举证责任。

   因用人单位未依法缴纳社会保险费引起的争议,由用人单位对是否已依法为劳动者缴纳社会保险负举证责任。

   因用人单位存在其他违法情形导致劳动者提出解除劳动合同而发生劳动争议的,由用人单位对是否存在违法情形负举证责任。

   第五条 依有关法律或本规则无法确定举证责任承担时,仲裁委员会可以根据公平原则和诚实信用原则,综合当事人举证能力等因素确定举证责任的承担。

   第六条 仲裁过程中,一方当事人对另一方当事人陈述的案件事实明确表示承认的,另一方当事人无需举证。

   对一方当事人陈述的事实,另一方当事人既未表示承认也未表示否认,经仲裁员充分说明并询问后,其仍不明确表示肯定或者否定的,视为对该项事实的承认。

   当事人委托代理人参加仲裁活动的,代理人的承认视为当事人的承认,但未经特别授权的代理人对事实的承认直接导致承认对方仲裁请求的除外;当事人在场但对其代理人的承认不作否认表示的,视作当事人的承认。

   当事人在仲裁庭辩论终结前撤回承认并经对方当事人同意,或者有充分证据证明其承认的行为是在受胁迫或者重大误解情况下作出且与事实不符的,不能免除对方当事人的举证责任。

   第七条 对当事人无异议,但涉及国家利益、公共利益或者他人合法权益的事实,仲裁委员会可以责令当事人提供或者补充有关证据。

   第八条下列事实,当事人无需举证证明:

   (一)众所周知的事实;

   (二)自然规律及定理;

   (三)根据法律规定或者已知事实和日常生活经验法则,能推定出的另一事实;

   (四)已为人民法院发生法律效力的裁判所认定的事实;

   (五)已为仲裁机构的生效裁决所认定的事实;

   (六)已为有效公证文书所证明的事实;

   前款(一)、(三)、(四)、(五)、(六)项,当事人有相反证据足以推翻的除外。

   第九条 当事人向仲裁委员会提供证据,应当提供原件或者原物。如需自己保存原件、原物或者提供原件、原物确有困难的,可以提供经仲裁委员会核对无异的复制件或者复制品,接收人应在复制件上加盖""本件与原件核对无异""章或签此字样。

   第十条 当事人向仲裁委员会提供的在中华人民共和国领域外形成的证据,应当说明来源,经所在国公证机关证明,并经中华人民共和国驻该国使领馆认证,或者履行中华人民共和国与证据所在国订立的有关条约中规定的证明手续。

 当事人提供的在中华人民共和国香港特别行政区、澳门特别行政区和台湾地区内形成的证据,应当具有按照有关规定办理的证明手续。

   第十一条 当事人向仲裁委员会提供外文书证或者外文说明资料,应当附有中文译本。

   第十二条 当事人应当对其提交的证据材料逐一分类编号并装订成册,对证据材料的来源、证明对象和内容做简要说明,并签名或盖章,注明提交日期,并依照对方当事人人数提交副本。

 仲裁委员会收到当事人提交的证据材料,应当签收,由接收人逐一审核并注明证据的名称、份数和页数、原件还是复印件,接收人和提交人应在证据清单上签名或盖章并注明日期。证据清单应一式两份,仲裁委员会和提交人各持一份。

   二、仲裁委员会调查收集证据

   第十三条 符合下列条件之一的,当事人及其仲裁代理人可以申请仲裁委员会调查收集证据:

   (一)申请调查收集的证据属于国家有关部门保存并需仲裁委员会依职权调取的档案材料;

   (二)涉及国家秘密、商业秘密、个人隐私的材料;

   (三)当事人及其仲裁代理人确因客观原因不能自行收集的其他证据材料。

   第十四条 当事人及其仲裁代理人申请仲裁委员会调查收集证据,应当提交书面申请。申请书应当载明被调查人的姓名或者单位名称、住所地等基本情况,所要调查收集的证据的内容,需要仲裁委员会调查收集证据的原因及其要证明的事实。

   当事人及其代理人申请仲裁委员会调查收集证据,应当在举证期限届满四日前提出。仲裁委员会对当事人及其代理人的申请不予准许的,应当书面或者口头通知当事人或代理人。

   第十五条 仲裁委员会为查证当事人主张的事实及提供的证据的真伪,可以主动依职权收集证据。

   第十六条 调查人员收集的书证,可以是原件,也可以是经核对无误的副本或复制件。是副本或复制件的,应当在调查笔录中说明来源和取证情况。

   第十七条 调查人员调查收集的物证应当是原物。被调查人提供原物确有困难的,可以提供复制品或者照片,但调查人员应当在调查笔录中说明取证情况。

   第十八条 调查人员收集计算机数据或者录音、录像等视听资料的,应当要求被调查人员提供有关资料的原始载体。提供原始载体确有困难的,可以提供复制件,调查人员应当在笔录中说明来源和制作经过。

   第十九条 摘录有关单位制作的与案件事实相关的文件、材料,应当说明出处,并加盖制作单位或保管单位的印章。摘录人和其他调查人员应当在摘录件上签名或盖章。

 摘录文件、材料应当保持内容相应的完整性,不得断章取义。

   第二十条 仲裁委员会调查收集证据,应当由两人以上共同进行,并向被调查人出示证件,调查材料应由调查人、被调查人、记录人签名或盖章。

   三、举证时限与证据交换

   第二十一条 仲裁委员会应当在送达案件受理通知书和应诉通知书的同时,向当事人送达举证通知书。举证通知书应当载明举证责任的分配原则与要求、可以向仲裁委员会申请调查取证的情形、仲裁委员会根据案件情况指定的举证期限以及逾期提供证据的法律后果。

 仲裁委员会指定的举证期限一般不少于十五日,自当事人收到案件受理通知书和应诉通知书之日起计算。

   对申诉人在30人以上的集体争议案件,举证期限由仲裁委员会根据案件具体情况确定。

   第二十二条 当事人应当在举证期限内向仲裁委员会提交证据材料。当事人在举证期限内提交证据材料确有困难的,应当在举证期限届满四日前以书面形式向仲裁委员会申请延期举证,经仲裁委员会准许,可以适当延长举证期限。

   当事人增加、变更仲裁请求或者提起反诉的,应当在举证期限届满前提出,仲裁委员会可以重新指定举证期限。

   对于当事人逾期提交的证据材料,对方当事人同意质证的,可以进行质证;对方当事人不同意质证的,不得对该证据进行质证。但仲裁委员会认为该证据可能影响案件处理结果必须进行质证的除外。

   第二十三条 仲裁委员会认为有必要的,可以组织当事人交换证据。交换证据的时间可以由双方当事人协商一致并经仲裁委员会认可,也可以由仲裁委员会确定。

  

   第二十四条 证据交换应当在仲裁员的主持下进行。

   在证据交换过程中,仲裁员对当事人无异议的事实、证据应当记录在卷;对有异议的证据,按照需要证明的事实分类记录在卷,并记载异议的理由。通过证据交换,确定双方当事人争议的主要问题。

   第二十五条 当事人收到对方交换的证据后提出反驳并提出新证据的,仲裁委员会可以通知当事人在指定时间进行交换。

   仲裁委员会在审理过程中认为有必要补充证据的,可以通知当事人在一定期限内向仲裁庭提交新的证据;当事人补充证据后,仲裁庭可以组织当事人进行证据交换,并对交换过程记录在卷。

   对于庭审后仍需要当事人进一步补充证据的,仲裁委员会可以要求当事人在合理期限内补充证据。对当事人补充的证据,仲裁委员会可以开庭进行质证,也可以要求对方当事人提供书面质证意见。当事人逾期未提供证据或质证意见的,视为放弃举证、质证权利。

   四、质证

   第二十六条 证据应当由当事人质证。未经质证的证据,不能作为认定案件事实的依据。

 当事人在证据交换过程中认可并记录在卷的证据,经仲裁员在庭审中说明后,可以作为认定案件事实的依据。

   第二十七条 质证时,当事人应当围绕证据的真实性、关联性、合法性,针对证据证明力有无以及证明力大小,进行质疑、说明与辩驳。

   第二十八条 涉及国家秘密、商业秘密和个人隐私或者法律规定的其他应当保密的证据,不得在开庭时公开质证。

   第二十九条 对书证、物证、视听资料进行质证时,当事人有权要求出示证据的原件或者原物。但有下列情况之一的除外:

   (一)出示原件原物确有困难并经仲裁委员会准许的;

   (二)原件或原物已不存在,但有证据证明复制件、复制品与原件或原物一致的;

   第三十条 质证按下列顺序进行:

   (一)申诉人出示证据,被诉人、第三人与申诉人进行质证;

   (二)被诉人出示证据,申诉人、第三人与被诉人进行质证;

   (三)第三人出示证据,申诉人、被诉人与第三人进行质证。

   仲裁委员会依照当事人申请调查收集的证据,作为提出申请一方当事人提供的证据。

   

   仲裁委员会依照职权调查收集的证据应当在庭审时出示,听取当事人意见,并可就调查收集该证据的情况予以说明。

   第三十一条 案件有两个以上独立的申诉请求的,当事人可以逐个出示证据进行质证。

   第三十二条 当事人可以申请证人出庭作证。当事人申请证人出庭作证的,应当在举证期限届满前四日内提出,并经仲裁委员会许可。

   仲裁委员会对当事人的申请予以准许的,应当在开庭审理前通知证人出庭作证,并告知其应当如实作证及作伪证的法律后果。

   第三十三条 证人应当具备相应资格。不能正确表达意志的人,不能作为证人。待证事实与其年龄、智力状况或者精神健康状况相适应的无民事行为能力人和限制民事行为能力人,可以作为证人。

   第三十四条 证人应当出庭作证,接受当事人的质询。

   证人在仲裁委员会组织双方当事人交换证据时出席陈述证言的,可视为出庭作证。

   证人出庭作证确有困难的,经仲裁委员会许可,可以提交书面证言作证。

   第三十五条 出庭作证的证人应当客观陈述其亲身感知的事实。

   证人作证时,不得使用猜测、推断或者评论性的语言。

   第三十六条 仲裁员和当事人可以对证人进行询问;证人不得旁听仲裁庭审理;询问证人时,其他证人不得在场。仲裁庭认为有必要的,可以让证人进行对质。

   第三十七条 仲裁庭应当将对证人的质证情况记入笔录,并由证人及当事人核对后签名或盖章。

   五、证据的审核认定

   第三十八条 仲裁员应当依照法定程序,全面、客观地审核证据,依据法律的规定,遵循仲裁员职业道德,运用逻辑推理和日常生活经验,对证据有无证明力和证明力大小独立进行判断,并公开判断的理由和结果。

   第三十九条 认证可依以下方式进行:

   (一)开庭审理时,对证据逐项进行认证;

   (二)开庭审理时,对数项证据分组进行认证;

   (三)开庭审理时,对当事人的证据综合进行认证;

   (四)开庭审理后,在仲裁文书中对证据进行认证。

   第四十条 仲裁员对单一证据可以从以下方面进行审核认定:

   (一)证据是否原件、原物,复印件、复制品与原件、原物是否相符;

   (二)证据与本案事实是否相关;

   (三)证据的形式、来源是否符合法律规定;

   (四)证据的内容是否真实;

   (五)证人或者提供证据的人,与当事人有无利害关系。

   第四十一条 仲裁人员对案件的全部证据,应当从各证据与案件事实的关联程度、各证据之间的联系等方面进行综合审查判断。

   第四十二条 在仲裁过程中,当事人为达成调解协议或者和解的目的作出妥协所涉及的对案件事实的认可,不得在其后的仲裁中作为对其不利的证据。

   第四十三条 以侵害他人合法权益或者违反法律禁止性规定的方法取得的证据,不能作为认定案件事实的依据。

   第四十四条 下列证据不能单独作为认定案件事实的依据:

   (一)未成年人所作的与其年龄和智力状况不相当的证言;

   (二)与一方当事人或者代理人有利害关系的证人出具的证言;

   (三)存有疑点的视听资料;

   (四)无法与原件、原物核对的复印件、复制品,但对方当事人认可的除外;

   (五)应当出庭作证而无正当理由未出庭作证的证人证言。

   第四十五条 一方当事人提出的下列证据,对方当事人提出异议但没有足以反驳的相反证据或理由的,仲裁委员会应当确认其证明力:

   (一)书证原件或者与书证原件核对无误的复印件、照片、副本、节录本;

   (二)物证原件或与物证原件核对无误的复制件、照片、录象资料等;

   (三)有其他证据佐证并以合法手段取得的,无疑点的视听资料或与视听资料核对无误的复制件;

   (四)一方当事人申请仲裁委员会依职权收集的相关证据材料。

   第四十六条 仲裁委员会委托鉴定部门作出的鉴定结论,当事人没有足以反驳的相反证据和理由的,可以认定其证明力。

   第四十七条 一方当事人提出的证据,另一方当事人认可或者提出的相反证据不足以反驳的,仲裁委员会可以确定其证明力。

   一方当事人提出的证据,另一方当事人有异议并提出反驳证据,对方当事人对反驳证据认可的,可确认反驳证据的证明力。

   第四十八条 双方当事人(第三人)对同一事实分别举出相反的证据,但都没有足够的依据否定对方证据的,仲裁委员会应当结合案件情况,判断一方提供证据的证明力是否明显大于另一方(或第三人)提供证据的证明力,并对证明力较大的证据予以确认。

   第四十九条 仲裁过程中,当事人在申诉书、答辩状、陈述及其委托代理人的代理词中承认的对己方不利的事实和认可的证据,仲裁委员会应当予以确认,但当事人反悔并有相反证据足以推翻的除外。

   第五十条 有证据证明一方当事人持有证据无正当理由拒不提供,如果对方当事人主张该证据的内容不利于证据持有人,可以推定该主张成立。

   第五十一条 当事人对自己的主张,只有本人陈述而不能提出其他相关证据的,其主张不予支持。但对方当事人认可的除外。

   第五十二条 仲裁委员会就数个证据对同一事实的证明力,可以依照下列原则认定:

   (一)国家机关、社会团体依职权制作的公文书证的证明力一般大于其他证据;

   (二)物证、档案、鉴定结论或者经过公证、登记的书证,其证明力一般大于其他书证、视听资料和证人证言;

   (三)原始证据的证明力一般大于传来证据;

   (四)直接证据的证明力一般大于间接证据;

   (五)证人提供的对其亲属或者其他密切关系的当事人有利的证言,其证明力一般小于其他证人证言。

   第五十三条 仲裁委员会认定证人证言,可以通过对证人的智力状况、品德、知识、经验、法律意识和专业技能等的综合分析作出判断。

   第五十四条 仲裁委员会应当在仲裁裁决书中阐明证据是否采纳的理由。对当事人无争议的证据,是否采纳的理由可以不在仲裁文书中表述。

 

 

 

 

 

浙江省劳动争议仲裁委员会关于印发《关于劳动争议案件处理若干问题的指导意见(试行)》的通知

各市、县(市、区)劳动争议仲裁委员会:

     针对《劳动合同法》、《劳动合同法实施条例》、《劳动争议调解仲裁法》实施以来我省劳动争议处理过程中遇到的新情况和新问题,我们在充分征求省高院、省总工会、省企联、全省各级劳动争议仲裁委员会等各方意见的基础上,经过多次讨论,形成了《浙江省劳动争议仲裁委员会关于劳动争议案件处理若干问题的指导意见(试行)》,现印发给你们,供参考。实施过程中如遇到新的问题,请及时报告省劳动仲裁院。

                                                    
                                                       二OO九年八月二十一日


               浙江省劳动争议仲裁委员会

关于劳动争议案件处理若干问题的指导意见

(试行)

    为正确审理劳动争议案件,根据《中华人民共和国劳动合同法》(以下简称《劳动合同法》)、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》(以下简称《劳动争议调解仲裁法》)等有关法律、法规及司法解释的规定,结合我省实际情况,制定本意见。

    一、处理原则

    1.审理劳动争议案件应遵循平等保护、公正及时、优先调解、法不溯及既往等原则。

    二、受案范围

    2.劳动者与用人单位因住房公积金产生的争议,不属于劳动争议。

    3.达到法定退休年龄的劳动者与用人单位形成的用工关系,按雇佣关系处理。未达到法定退休年龄而内退的劳动者,与其他用人单位形成的用工关系,一般应按劳动关系处理。但原用人单位继续为其缴纳社会保险费,劳动者又要求现用人单位为其缴纳社会保险费的,不予支持。

    4.外国人、无国籍人或台港澳人员与用人单位形成的用工关系,按劳动关系处理。上述人员未依法办理《外国人就业证》、《台港澳人员就业证》的,应当认定有关劳动合同无效;但劳动者已经付出劳动的,应由用人单位参照合同约定支付劳动报酬。

    5.外国企业常驻代表机构或台港澳企业未依规定通过相关就业服务单位,而直接招用劳动者形成的用工关系,按雇佣关系处理。

    6.在校学生在勤工俭学或实习期间,与所在用人单位发生争议的,不属劳动争议。

    7.高校毕业生根据国家和省有关规定在就业见习期间与见习单位之间发生的争议不属劳动争议。

    8.法定代表人或主要负责人与所在用人单位之间发生的支付劳动报酬等争议,属于主体不适格,劳动争议仲裁委员会(以下简称仲裁委员会)一般不予受理。但法定代表人或主要负责人已经工商登记变更,原法定代表人或主要负责人就其任职期间的社会保险问题与用人单位发生争议的除外。

    9.劳动者请求工伤待遇,但未提供劳动行政部门作出的工伤认定的,仲裁委员会应予受理。申请人无法提供工伤认定结论的,仲裁委员会可以证据不足驳回请求,但未参加工伤保险的用人单位与劳动者对工伤事故均无异议的除外。

    10.劳动者与未经依法登记、不具备合法经营资格的非法用工主体因用工发生争议的,仲裁委员会不予受理。但用人单位被吊销营业执照、责令关闭、撤销以及用人单位浃定提前解散、歇业的,仲裁委员会应当受理。

    三、仲裁主体

    11.劳动者与用人单位签订劳动合同后,被该用人单位派往其他单位工作,并在其他单位领取工资或办理社会保险,因用工发生争议的,指派单位应作为当事人,并可视案情需要将实际用工单位作为共同当事人或第三人并承担连带责任。

    12.用人单位挂靠在其他单位名下或借用其他单位的营业执照进行生产经营,劳动者与用人单位发生劳动争议的,用人单位和被挂靠单位或营业执照出借人应作为共同当事人并承担连带责任。但用人单位本身具备用工主体资格的除外。

    13.在建设工程层层转包、分包中,作为实际施工人的自然人与其招用的劳动者发生劳动争议的,最近的上一层转包、分包关系中具备合法用工主体资格的单位应作为当事人,并可视案情需要将实际施工的自然人及违法转包人、分包人作为共同当事人。

    14.用人单位被吊销营业执照、责令关闭、撤销以及用人单位决定提前解散、歇业,应当将用人单位或清算组织作为当事人;用人单位或清算组织不能承担相关责任的,应当将出资人或开办单位作为共同当事人。

    仲裁委员会受理后作出裁决前,用人单位注销、被吊销营业执照、关闭、撤销的,当事人应按前款规定申请变更主体。当事人不申请的,仲裁委员会可终结案件审理。

    四、仲裁时效

    15.对《劳动争议调解仲裁法》实施前发生的劳动争议,申请人于《劳动争议调解仲裁法》实施后申请仲裁的,不适用该法中关于申请时效的规定,仍按原有规定执行。

    16.劳动者与用人单位之间因加班工资发生争议的,其申请仲裁的时效期间为二年,从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算;但劳动关系解除或终止的,其申请仲裁的时效期间为一年,从劳动关系终止之日起计算。

    五、举证责任

    17.在劳动争议案件处理过程中,劳动者与用人单位对是哪一方提出解除劳动合同或终止劳动关系的事实发生争议的,应根据“谁主张谁举证”的原则确定举证责任。

    18.劳动者主张加班工资的,应对加班事实负举证责任。劳动者证明加班事实的相关证据由用人单位持有的,仲裁委员会应责令用人单位提供;用人单位不提供的,由其承担不利的法律后果。

    19.劳动者与用人单位对有无支付加班工资的事实发生争议的,应由用人单位对其已经支付加班工资的事实负举证责任。用人单位已支付的工资具有以下情形的,仲裁委员会可认定其中不包含加班工资:

    (1)折算后的正常工作时间工资低于当地最低工资标准的;

    (2)计件工资有劳动定额且定额明显不合理的。

    20.劳动者与用人单位约定业务提成在货款回收后才支付,且货款回收由劳动者经手的,劳动者应当财货款回收的事实负举证责任。

    21.用人单位以劳动者违反劳动合同中有关服务期的约定为由,请求劳动者支付违约金的,应当对其已为劳动者提供专项培训及具体费用等相关事实负举证责任。

    六、裁审衔接

    22.仲裁委员会依据《劳动争议调解仲裁法》第四十四条裁决先予执行的,应移送至被执行人住所地或财产所在地基层人民法院,并提供以下材料:

    (1)移送执行函(注明案件双方当事人的联系电话及住所);

    (2)先予执行裁决书;

    (3)裁决书的送达回执。

    在整个案件结案时,对已作出先予执行裁决部分一并处理,并注明已先予执行的内容。

    23.当事人委托公民代理的,仲裁委员会应参照《浙江省高级人民法院浙江省司法厅关于依法规范民事行政诉讼活动中公民代理的若干规定(试行)》的规定执行,要求当事人提交《受委托人在仲裁代理中不收取任何报酬的承诺书》及身份证明、授权委托书等相关材料。

    24.《劳动争议调解仲裁法》第四十七条第(一)项所规定的劳动者追索劳动报酬、工伤医疗费、经济补偿金或赔偿金的争议,如仲裁请求涉及数项的,应分项计算争议金额。

    《劳动争议调解仲裁法》第四十七条第(二)项所列争议事项是指是否违反国家有关工作时间、休息休假等劳动标准和社会保险缴纳但不涉及具体金额的案件;因用人单位违反国家有关劳动标准,劳动者要求用人单位支付相关社会保险待遇或赔偿金等事项的,是否属于一裁终局案件,应按第四十七条第(一)项规定的数额标准执行。

    25.根据《劳动争议调解仲裁法》第四十七条规定,申请事项同时涉及终局裁决和非终局裁决事项的,仲裁委员会应在同一份裁决书中分别就终局裁决与非终局裁决事项作出裁决,并分别告知权利救济。

    26.根据《劳动争议调解仲裁法》第二十九条、第四十三条的规定,因仲裁委员会逾期未做出受理决定或仲裁裁决,当事人可直接向人民法院提起诉讼,但下列情形除外:

    (1)移送管辖的;

    (2)送达延误的;

    (3)等待工伤复议、诉讼、评残结论的;

    (4)启动鉴定程序,或委托其他部门调查取证的;

    (5)因当事人确有正当理由,不能按时参加仲裁活动的;

    (6)其他合理的事由。

    当事人直接向人民法院提起诉讼的,可以要求仲裁委员会出具接受申请但尚未受理立案、或已受理但未裁决的证明,仲裁委员会在出具证明后应当终结案件的审理。

    27.当事人不服仲裁裁决向人民法院起诉或用人单位依据《劳动争议调解仲裁法》第四十九条规定申请撤销仲裁裁决,人民法院审理案件过程中向仲裁委员会调阅案卷的,仲裁委员会应予配合。

    28.当事人依据《劳动争议调解仲裁法》第十五条的规定申请仲裁,仲裁委员会应当认定双方当事人原已达成的调解协议具有劳动合同性质,经审理该调解协议不存在无效或可撤销情形的,应当确认其效力并作为裁决依据。

    29.人民法院裁定终结督促程序后,劳动者申请仲裁的,仲裁委员会应予受理。但属于最高人民法院<关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(二)》第三条、第十七条第二款规定,或有证据证明用人单位拖欠劳动报酬,且申请请求不涉及劳动关系其他争议的,仲裁委员会可不予受理,并告知劳动者直接向人民法院起诉。

    七、规章制度和竞业限制

    30.用人单位在《劳动合同法》实施前制定的规章制度,虽未经过该法第四条第二款规定的民主程序,但内容不违反法律、行政法规、政策及集体合同规定,不存在明显不合理的情形,并已向劳动者公示或告知的,可以作为仲裁委员会处理劳动争议案件的依据。

    《劳动合同法》实施后,用人单位制定、修改或者决定直接涉及劳动者切身利益的规章制度盛者重大事项时,未经过该法第四条第二款规定的民主程序的,一般不能作为仲裁委员会处理劳动争议案件的依据。但规章制度或者重大事项决定的内容不违反法律、行政法规、政策及集体合同规定,不存在明显不合理的情形,并已向劳动者公示或告知,且劳动者没有异议的,可以作为仲裁委员会处理劳动争议的依据。

    31.用人单位与劳动者约定竞业限制但未同时约定经济补偿,或者约定经济补偿的数额明显过低、不足以维持劳动者在当地的最低生活标准的,属于《劳动合同法》第二十六条第(二)项规定的“用人单位免除自己的法定责任、排除劳动者权利的”情形,该竟业限制条款或协议无效。

    用人单位与劳动者约定的竞业限制补偿费虽然高于当地的最低生活标准,但与双方约定的违约金相比显失公正的,仲裁委员会可以根据用人单位支付的补偿金标准,按照公平合理的原则对违约金予以适当变更。

    32.具有以下情形之一的,竞业限制条款对劳动者不再具有约束力:

    (1)劳动者依《劳动合同法》第三十八条第二款规定,被迫解除劳动合同的;

    (2)用人单位依《劳动合同法》第四十一条规定,解除劳动合同的;

    (3)用人单位破产、关闭、停业、转行或解散的;

    (4)用人单位未按约定支付经济补偿的。

    33.用人单位对劳动者作出开除、除名、辞退等决定,劳动者不服申请仲裁的,仲裁委员会可按<劳动合同法》第三十九条和本意见第30条的规定进行审查,并直接按照解除劳动合同争议进行处理。

    八、劳动合同的签订和履行

    34.依据《劳动合同法》第十四条第三款规定,视为双方已订立无固定期限劳动合同而未签书面劳动合同的,劳动者要求依据《劳动合同法》第八卡二条支付二倍工资的,仲裁委员会不予支持。

    35.劳动合同期满后,劳动者仍在原用人单位工作,超过一个月双方仍未签订劳动合同的,劳动者根据《劳动合同法》第八十二条规定要求支付二倍工资的,仲裁委员会应予支持。

    36.用人单位调整劳动者工作岗位,一般应经劳动者同意。如没有变更劳动合同主要内容,或虽有变更但确属用人单位生产经营所必需,且对劳动者的报酬及其他劳动条件未作不利变更的,劳动者不服申请仲裁的,仲裁委员会不予支持。

    37.女职工产假期间,用人单位经本人同意安排女职工工作的,按以下情形支付工资:

    (1)已参加生育保险的,女职工领取生育津贴外,用人单位应支付正常上班的工资;

    (2)未参加生育保险的,用人单位应参照生育保险待遇支付生育津贴,同时支付正常上班的工资。

    38.加班工资和依据《劳动合同法》第八十二条规定加付的一倍工资的计算以职工所在的岗位(职位)相对应的标准工资为基数。

    前款标准工资难以确定的,按以下方式确定计算基数:

    (1)劳动合同有约定的,按劳动合同约定的工资为基数;

    (2)劳动合同没有约定的,实行岗位技能工资制的单位,以职工本人的岗位工资与技能工资之和为基数;

    (3)岗位、技能工资难以确定的,以上月职工正常工作情况下的工资为基数,同时应扣除绩效、奖金和物价补贴;难以区分工资、奖金、物贴等项目的,以职工上月实得工资的70%为基数。

    上述计发基数低于当地最低工资标准的,按当地最低工资标准为计发基数。

    39.用人单位确因工作需要不能当年安排年休假,次年安排补休时,劳动者主张不同意补休,要求按日工资300%支付年休假工资的,不予支持。

    九、劳动合同的解除和终止

    40.劳动者以用人单位未及时足额支付劳动报酬为由,请求解除劳动合同并要求用人单位支付经济补偿金的,如果该事实发生在《劳动合同法》实施前,除符合最高人民法院《关于审理劳动争议适用法律若干问题的解释(-)》第十五条规定的情形以外,不予支持;如果该事实发生在《劳动合同法》实施后,且在提出解除时未超过仲裁申请时效的,应予支持,但用人单位确有特殊困难、合理理由或劳动者曾经认可的除外。

    41.劳动者以用人单位在《劳动合同法》实施前未依法缴纳社会保险为由,请求解除劳动合同并要求用人单位支付经济补偿金的,不予支付。如果该事实发生在<劳动合同法》实施后,且在提出解除时未超过仲裁申请时效的,应予支持。

    42.劳动者以用人单位未足额缴纳或已经征收部门审批的欠缴社会保险费为由,请求解除劳动合同并要求用人单位支付经济补偿金的,不予支持。

    43.劳动者以其他事由提出解除劳动合同后,又以系因用人单位存在《劳动合同法》第三十八条第一款所列情形迫使其辞职为由,要求用人单位支付经济补偿金的,一般不予支持。

    44.劳动者提前三十日以书面形式通知用人单位,可以依法解除劳动合同。用人单位在劳动合同中设定违约金条款以限制劳动者上述解除权的,该违约金条款无效。但由于劳动者行使上述解除权而违反劳动合同有关约定,并给用人单位造成直接经济损失的,劳动者应予赔偿。

    45.依据《劳动合同法》第二十二条的规定,劳动者违反劳动合同中有关服务期约定的,应当按照约定支付违约金,但属于《劳动合同法》第三十八条、第四十一条规定情形约除外。

    约定违约金过高的,仲裁委员会应当依据《劳动合同法》第二十二条第二款的规定予以调整。

    《劳动合同法》第二十二条中规定的“培训费用”,不包括劳动者接受专项培训期间的基本工资;“专业技术培训”是指为提高劳动者特定技能而提供的培训,不包括上岗前的培训和日常业务培训。

    46.对劳动者无正当理由未办理请假手续,擅自离岗连续超过十五日,用人单位规章制度已有规定的,按相关规定执行;用人单位规章制度无规定的,用人单位可以劳动者严重违反劳动纪律为由,解除劳动合同。

    用人单位以劳动者擅自离岗为由,做出解除劳动合同决定,但确因客观原因无法将该决定送达给劳动者,后劳动者以用人单位未履行送达等相关手续为由主张解除决定无效的,不予支持。

    47.用人单位支付劳动者解除劳动合同经济补偿金或赔偿金时,劳动者根据《劳动合同法》第八十二条规定所得二倍工资中加付的一倍工资、应休未休年休假额外支付的工资报酬不计入经济补偿金和赔偿金的计算基数。

    48.解除劳动合同后,用人单位依法应付而未支付劳动者经济补偿金,劳动者根据原劳动部《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》第十条规定要求用人单位支付百分之五十的额外经济补偿金的,应予支持。但双方对劳动合同是否已经解除、是否应支付经济补偿金或支付标准等事项存在异议的除外。

    49.《劳功合同法》实施以前已经建立的劳动关系,《劳动合同法》实施以后解除或终止的,计算经济补偿金时按以下原则处理:

    (1)《劳动合同法》实施以前无需支付经济补偿金的,劳动者工作年限自《劳动合同法》实施之日起计算;

    (2)《劳动合同法》实施前后均需要支付经济补偿金的,劳动者工作年限以《劳动合同法》实施日为界分别计算。《劳动合同法》实施以前的按当时相关规定执行,实施后的按《劳动合同法》相关规定执行。

    (3)劳动者的月工资标准按《劳动合同法》第四十七条第二款、第三款规定执行。

    50.  除《劳动合同法》第十四条、第四十五条规定的情形外,劳动合同期满即可终止。用人单位未在劳动合同期限届满前30日通知劳动者终止劳动合同,劳动者要求多支付一个月工资的,不予支持。

51.本意见自下发之日起施行。法律、法规、规章等有新规定的,按新规定执行


     浙江省人力资源和社会保障厅办公室     2009年8月25日印发

 

 

 

 

浙江省高级人民法院

 

浙法民一(2009)3号

 

浙江省高级人民法院民事审判第一庭关于印发《关于审理劳动争议案件若干问题的意见(试行)》等三个指导性意见的通知


本省各级人民法院:
2009年2月26日至27日,省法院在舟山召开了全省法院民事审判工作例会。与会代表就劳动争议案件和涉及房地产登记的民事案件的审理,以及规范民事诉讼活动的有关问题进行了讨论,形成了《关于审理劳动争议案件若干问题的意见(试行)》、《关于审理涉及房地产登记民事案件若干问题的意见(试行)》、《关于规范民事诉讼活动的若干意见(试行)》三个指导性意见,现印发给你们,供审判中参考。实践中如遇到新的问题,请及时报告我院民一庭。
二〇〇九年四月十六日

关于审理劳动争议案件若干问题的意见(试行)


为正确审理劳动争议案件,依据《中华人民共和国劳动合同法》(以下简称《劳动合同法》)、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》(以下简称《劳动争议调解仲裁法》)等有关法律、法规及司法解释的规定,结合我省实际情况,制定本意见。


第一条
审理劳动争议案件应当遵循平等保护、公正及时、优先调解、合理配置审判资源和充分利用诉讼外资源、法不溯及既往、法律效果与社会效果相统一等原则。


第二条
劳动者与用人单位因住房公积金产生的争议,不属于劳动争议。


第三条
达到法定退休年龄的劳动者与用人单位形成的用工关系,按雇佣关系处理。
未达到法定退休年龄而内退的劳动者,与其他用人单位形成的用工关系,一般应按劳动关系处理。但原用人单位继续为其缴纳社会保险费,劳动者又要求现用人单位为其缴纳社会保险费的,不予支持。


第四条
外国人、无国籍人或台港澳人员与用人单位形成的用工关系,按劳动关系处理。上述人员未依法办理《外国人就业证》或《台港澳人员就业证》的,应当认定有关劳动合同无效;但劳动者已经付出劳动的,应由用人单位参照合同约定支付劳动报酬。


第五条
外国企业常驻代表机构或台港澳企业未依规定通过相关就业服务单位,而直接招用劳动者形成的用工关系,按雇佣关系处理。


第六条
在校学生在实习期间,因履行实习单位指派的任务,受到伤害而发生争议的,按雇佣关系处理。


第七条
劳动者与用人单位签订劳动合同后,被该用人单位派往其他单位工作,并在其他单位领取工资或办理社会保险,因用工关系发生争议的,指派单位和实际用工单位应作为共同当事人并承担连带责任。


第八条
劳动者与不具备合法经营资格的用工主体因用工关系发生争议的,应当将其出资人或开办单位作为当事人。


第九条
用人单位被吊销营业执照、责令关闭、撤销以及用人单位决定提前解散、歇业,应当将用人单位或清算组织作为当事人;用人单位或清算组织不能承担相关责任的,应当将其出资人或开办单位作为共同当事人。


第十条
用人单位挂靠在其他单位名下或借用其他单位的营业执照进行生产经营,劳动者与用人单位发生劳动争议的,用人单位和被挂靠单位或营业执照出借单位应作为共同当事人并承担连带责任。


第十一条
在建设工程层层转包、分包中,作为实际施工人的自然人与其招用的劳动者发生劳动争议的,最近的上一层转包、分包关系中具备合法用工主体资格的单位应作为当事人;也可视案情需要,将实际施工的自然人及违法转包人、分包人作为共同当事人。


第十二条
对《劳动争议调解仲裁法》实施前发生的劳动争议,申请人于该法实施后申请仲裁的,不适用该法中关于申请时效的规定,仍按原有规定执行。


第十三条
劳动者与用人单位之间因加班工资发生争议的,其申请仲裁的时效期间为二年,从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算;但劳动关系终止的,其申请仲裁的时效期间为一年,从劳动关系终止之日起计算。


第十四条
《劳动争议调解仲裁法》第四十七条第(一)项所规定的劳动者追索劳动报酬、工伤医疗费、经济补偿金或赔偿金的争议,如仲裁请求涉及数项的,应分项计算争议金额。


第十五条
劳动争议仲裁委员会作出的裁决未区分一裁终局与非终局裁决事项的,人民法院应当分项处理。


第十六条
劳动者对《劳动争议调解仲裁法》第四十七条规定的一裁终局裁决不服向人民法院起诉,人民法院作出一审判决后,双方当事人不服的,均可向上一级人民法院提起上诉,但上诉请求的内容不得超出仲裁请求的范围。


第十七条
劳动者对《劳动争议调解仲裁法》第四十七条规定的一裁终局裁决不服,向人民法院提起诉讼的,该裁决不发生法律效力。此前用人单位依据该法第四十九条的规定,已向中级人民法院申请撤销仲裁裁决的,中级人民法院应当裁定终结诉讼;此后申请撤销仲裁裁决的,中级人民法院应当裁定不予受理或裁定终结诉讼。但基层人民法院审理案件时,对用人单位申请撤销的抗辩应当一并审理。
劳动者起诉后又撤诉或因超过起诉期间被驳回起诉的,用人单位自收到裁定书之日起三十日内,可以向中级人民法院申请撤销仲裁裁决。


第十八条
基层人民法院受理劳动者不服终局裁决的起诉或中级人民法院受理用人单位撤销终局裁决的申请后,在开庭审理前,应当对是否同时存在上述两种诉讼的情况进行审查。


第十九条
用人单位向人民法院申请撤销仲裁裁决的诉讼中,不得将劳动争议仲裁委员会作为当事人。


第二十条
用人单位以不属于《劳动争议调解仲裁法》第四十九条规定的事由申请撤销仲裁裁决的,人民法院不予支持。
《劳动争议调解仲裁法》第四十九条第一款第(三)项规定的“违反法定程序”,是指违反《劳动争议调解仲裁法》规定的仲裁程序可能影响案件正确裁决的情形。


第二十一条
依据《劳动争议调解仲裁法》第二十九条、第四十三条的规定,因劳动争议仲裁委员会逾期未作出受理决定或仲裁裁决,当事人直接向人民法院提起诉讼,除仲裁中存在下列事由的以外,人民法院应予受理:
(一)移送管辖的;
(二)送达延误的;
(三)等待工伤复议、诉讼、评残结论的;
(四)启动鉴定程序,或委托其他部门调查取证的;
(五)因当事人确有正当理由,不能按时参加仲裁活动的;
(六)其他合理的事由。
当事人应向人民法院提交劳动争议仲裁委员会出具的已接受申请的凭证及尚未受理的证明,或虽已受理但尚未裁决的证明。
人民法院决定受理劳动者起诉的,应当在受理之日起五日内书面通知劳动争议仲裁委员会终结有关案件的仲裁。


第二十二条
当事人对劳动争议仲裁委员会逾期未作出受理决定或仲裁裁决并无异议,或者虽有异议但仍继续参加劳动争议仲裁委员会开庭审理,劳动争议仲裁委员会经审理并作出裁决书或调解书后,当事人以逾期受理或裁决违法为由,要求撤销裁决书或调解书的,人民法院不予支持。


第二十三条
劳动争议仲裁过程中,用人单位出现企业主逃匿或转移财产等情形的,劳动者可以凭劳动争议仲裁委员会《受理通知书》,向人民法院提出财产保全申请。


第二十四条
根据审理撤销仲裁裁决案件的实际需要,人民法院可以向作出原裁决的劳动争议仲裁委员会出具调卷函调阅相关案卷。
人民法院应当将审结上述案件的裁定书,及时送作出原裁决的劳动争议仲裁委员会。


第二十五条
当事人依据《劳动争议调解仲裁法》第十五条的规定申请仲裁,后又对仲裁裁决不服提起诉讼的,人民法院应当认定双方当事人原达成的劳动争议调解协议具有合同性质,经审理该调解协议不存在无效或可撤销情形的,应当确认其效力并作为裁判依据。


第二十六条
劳动者依据《劳动合同法》第三十条第二款和《劳动争议调解仲裁法》第十六条的规定,向人民法院申请支付令的,应符合《中华人民共和国民事诉讼法》第十七章的有关规定。
劳动者向劳动争议仲裁委员会申请仲裁后,又向人民法院申请支付令的,人民法院不予受理。


第二十七条
人民法院裁定终结督促程序后,劳动者应先就劳动争议事项向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。但属于最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(二)》第三条、第十七条第二款规定,或有证据证明用人单位拖欠劳动报酬,且诉讼请求不涉及劳动关系其他争议的,劳动者可以直接向人民法院起诉,人民法院应当按照普通民事纠纷受理。


第二十八条
用人单位未与劳动者签订劳动合同的,人民法院认定双方是否存在劳动关系时,可审查下列证据:
(一)工资支付凭证或记录,缴纳各项社会保险费的记录;
(二)用人单位向劳动者发放的“工作证”、“服务证”等身份证件;
(三)考勤记录;
(四)劳动者填写的用人单位“招聘登记表”、“报名表”等招用记录;
(五)其他相关证据。
人民法院应当根据上述证据的形成、来源、占有等因素,确定当事人的举证责任。


第二十九条
在劳动争议案件审理过程中,劳动者与用人单位对是哪一方提出解除劳动合同或终止劳动关系的事实发生争议的,应当根据“谁主张谁举证”的原则确定举证责任。


第三十条
劳动者主张加班工资的,应对加班事实负举证责任。劳动者证明加班事实的相关证据由用人单位持有的,人民法院应责令用人单位提供,用人单位不提供的,应由其承担不利的法律后果。


第三十一条
劳动者与用人单位对有无支付加班工资的事实发生争议的,应由用人单位对其已经支付加班工资的事实负举证责任。用人单位已支付的工资具有以下情形的,人民法院可认定其中不包含加班工资:
(一)折算后的正常工作时间工资低于当地最低工资标准的;
(二)计件工资有劳动定额且定额明显不合理的。


第三十二条
劳动者与用人单位约定业务提成在货款回收后才支付,且货款回收由劳动者经手的,劳动者应对货款回收的事实负举证责任。


第三十三条
用人单位以劳动者违反劳动合同中有关服务期的约定为由,请求劳动者支付违约金的,应对其已为劳动者提供专项培训及具体费用等相关事实负举证责任。


第三十四条
用人单位在《劳动合同法》实施前制定的规章制度,虽未经过该法第四条第二款规定的民主程序,但内容不违反法律、行政法规、政策及集体合同规定,不存在明显不合理的情形,并已向劳动者公示或告知的,可以作为人民法院审理劳动争议案件的依据。
《劳动合同法》实施后,用人单位制定、修改或者决定直接涉及劳动者切身利益的规章制度或者重大事项时,未经过该法第四条第二款规定的民主程序的,一般不能作为人民法院审理劳动争议案件的依据。但规章制度或者重大事项决定的内容不违反法律、行政法规、政策及集体合同规定,不存在明显不合理的情形,并已向劳动者公示或告知,且劳动者没有异议的,可以作为人民法院审理劳动争议案件的依据。


第三十五条
用人单位为规避《劳动合同法》第十四条而采取下列行为的,应认定无效,劳动者的工作年限和订立固定期限劳动合同的次数应连续计算:
(一)采取迫使劳动者辞职后重新签订劳动合同的方式,将劳动者工龄“清零”的;
(二)采取注销原单位、设立新单位的方式,将劳动者重新招用到新单位,且工作地点、工作内容没有实质性变化的;
(三)通过设立关联企业,在与劳动者签订合同时交替变换用人单位名称的;
(四)通过非法劳务派遣的;
(五)其他明显违反诚信和公平原则的规避行为。


第三十六条
当事人对劳动行政部门作出的工伤认定不服,可以申请行政复议、提起行政诉讼;人民法院在审理劳动争议案件中,一般不直接作出工伤认定。劳动者请求工伤待遇,但未提供劳动行政部门作出的工伤认定的,人民法院可以裁定驳回起诉,但具有下列情形的除外:
(一)未为该劳动者办理工伤保险的用人单位对构成工伤无异议的;
(二)非法用工单位在用工中导致劳动者伤亡的。


第三十七条
劳动者因他人的侵权行为导致工伤的,一般应先向侵权人请求民事侵权赔偿;如其就民事侵权已实际获得相应赔偿,其可以要求用人单位或社会保险机构在工伤待遇总额内补足工伤待遇。如因侵权人逃逸等原因,劳动者无法向侵权人主张赔偿的,其可以要求用人单位或者社会保险机构依法先行支付工伤停工留薪期工资福利、伤残津贴、工伤医疗费、丧葬补助金、供养亲属抚恤金等工伤保险待遇;其向侵权人主张后实际获得民事侵权赔偿的,可在工伤保险待遇范围内按总额补差的办法结算;其向侵权人主张后仍不能实际获得民事侵权赔偿的,用人单位或者社会保险机构应依法支付工伤保险待遇。用人单位或者社会保险机构支付相关费用后,可以向民事侵权人进行追偿,人民法院可视情追加劳动者为当事人。
在用人单位或社会保险机构向劳动者已经支付全部或部分工伤保险待遇后,劳动者又向侵权人提起民事侵权诉讼的,人民法院应追加用人单位或社会保险机构为当事人,使其依法行使对侵权人的全部或部分追偿权。


第三十八条
劳动者提前三十日以书面形式通知用人单位,可以依法解除劳动合同。用人单位在劳动合同中设定违约金条款以限制劳动者上述解除权的,该违约金条款无效。但由于劳动者行使上述解除权而违反劳动合同有关约定,并给用人单位造成直接经济损失的,劳动者应予赔偿。


第三十九条
依据《劳动合同法》第二十二条的规定,劳动者违反劳动合同中有关服务期约定的,应当按照约定支付违约金,但属于《劳动合同法》第三十八条、第四十一条规定情形的除外。
约定违约金过高的,人民法院应当依据《劳动合同法》第二十二条第二款的规定予以调整。
《劳动合同法》第二十二条中规定的“培训费用”,不包括劳动者接受专项培训期间的基本工资;“专业技术培训”是指为提高劳动者特定技能而提供的培训,不包括上岗前的培训和日常业务培训。


第四十条
用人单位与劳动者约定竞业限制但未同时约定经济补偿,或者约定经济补偿的数额明显过低、不足以维持劳动者在当地的最低生活标准的,属于《劳动合同法》第二十六条第(二)项规定的“用人单位免除自己的法定责任、排除劳动者权利的”情形,该竞业限制条款无效。


第四十一条
具有以下情形之一的,竞业限制条款对劳动者不再具有约束力:
(一)劳动者依《劳动合同法》第三十八条第二款规定,被迫解除劳动合同的;
(二)用人单位依《劳动合同法》第四十一条规定,解除劳动合同的;
(三)用人单位破产、关闭、停业、转行或解散的;
(四)用人单位未按约定支付经济补偿的。


第四十二条
用人单位调整劳动者工作岗位,一般应经劳动者同意。如没有变更劳动合同主要内容,或虽有变更但确属用人单位生产经营所必需,且对劳动者的报酬及其他劳动条件未作不利变更的,劳动者有服从安排的义务。


第四十三条
劳动者以用人单位未及时足额支付劳动报酬为由,请求解除劳动合同并要求用人单位支付经济补偿金的,如果该事实发生在《劳动合同法》实施前,除符合最高人民法院《关于审理劳动争议适用法律若干问题的解释(一)》第十五条规定的情形以外,不予支持;如果该事实发生在《劳动合同法》实施后,应予支持,但用人单位确有特殊困难、合理理由或劳动者曾经认可的除外。


第四十四条
劳动者以其他事由提出解除劳动合同后,又以系因用人单位存在《劳动合同法》第三十八条第一款所列情形迫使其辞职为由,要求用人单位支付经济补偿金的,一般不予支持。


第四十五条
对劳动者无正当理由未办理请假手续,擅自离岗连续超过十五日,用人单位规章制度已有规定的,按相关规定执行;用人单位规章制度无规定的,用人单位可以劳动者严重违反劳动纪律为由,解除劳动合同。
用人单位以劳动者擅自离岗为由,作出解除劳动合同决定,但确因客观原因无法将该决定送达给劳动者,后劳动者以用人单位未履行送达等相关手续为由主张解除无效的,不予支持。


第四十六条
本意见自下发之日起施行。法律法规、司法解释、规章等有新规定的,按新规定执行。

 浙江省高级人民法院关于印发《劳动争议案件疑难问题讨论纪要》的通知
浙高法[2001]240号

 

 

 

 

浙江省高级人民法院民事审判第一庭关于印发《关于审理劳动争议案件若干问题的意见(试行)》等三个指导性意见的通知

[浙法民一(2009)3号]

 

本省各级人民法院:

2009年2月26日至27日,省法院在舟山召开了全省法院民事审判工作例会。与会代表就劳动争议案件和涉及房地产登记的民事案件的审理,以及规范民事诉讼活动的有关问题进行了讨论,形成了《关于审理劳动争议案件若干问题的意见(试行)》、《关于审理涉及房地产登记民事案件若干问题的意见(试行)》、《关于规范民事诉讼活动的若干意见(试行)》三个指导性意见,现印发给你们,供审判中参考。实践中如遇到新的问题,请及时报告我院民一庭。

二〇〇九年四月十六日

 

浙江省高院《关于审理涉及房地产登记民事案件若干问题的意见(试行)》

 

为正确审理涉及房地产登记的民事案件,根据《中华人民共和国物权法》、《中华人民共和国城市房地产管理法》、《中华人民共和国民事诉讼法》等有关法律、司法解释的规定,结合我省民事审判工作实际情况,制定本意见。  

第一条  涉及房地产登记的民事案件包括:  

(一)与房地产所有权登记、使用权登记、抵押权登记、地役权登记、预告登记、异议登记、更正登记有关的权属纠纷民事案件;  

(二)以房地产登记为证据的其他非权属纠纷民事案件;  

(三)与异议登记不当、错误登记有关的民事赔偿纠纷案件。  

第二条  在权属纠纷民事案件中,当事人主张房地产登记簿和权属证书上记载的物权状况与真实的权利状况不一致的,可以告知当事人先行向登记机构申请更正登记、异议登记或提起行政诉讼,对错误登记予以更正;在错误登记更正期间,可裁定中止民事诉讼。当事人坚持进行民事诉讼而不同意先行更正错误登记的,人民法院应当审查当事人提供的证据是否足以推翻房地产登记簿和权属证书记载的内容;可以通过对当事人主张的基础性民事法律关系,如共有、析产、继承、合伙等民事法律关系的审查,确定物权归属和内容。  

第三条  房屋买卖、土地使用权出让和转让等房地产转让合同合法有效,受让人请求转让人履行合同,并协助办理房地产登记过户手续的,应予支持。  

第四条  在非权属纠纷民事案件中,如一方当事人对另一方当事人作为权属证据提供的房地产登记簿和权属证书提出异议的,人民法院仅对房地产登记簿和权属证书形式上的真实性进行审查;经查证属实的,即可作为定案的依据。  

第五条  利害关系人申请异议登记,房地产登记机构予以登记的,申请人应在异议登记之日起十五日内,以不动产登记簿记载的权利人为被告提起民事诉讼。  人民法院收到异议登记申请人起诉状的,应当向其出具收到起诉状的证明,由申请人在异议登记之日起十五日内递交给房地产登记机构。  

第六条  因异议登记不当,造成权利人损害,权利人请求申请人承担民事赔偿责任的,应予支持。  

 

第七条  预告登记具有权利保全效力。预告登记后,未经预告登记权利人同意,处分该不动产的,不发生物权效力。  

 

预告登记不改变双方当事人之间的法律关系。双方当事人基于债权债务关系享有的抗辩权,不受预告登记的影响。  

 

第八条  商品房开发企业就同一商品房订立数个预售合同,在预售合同有效的情况下,买受人均要求履行合同的,按照以下情形分别处理:  

 

(一)已经办理过商品房预售合同登记备案的买受人,请求履行合同的,应予支持;  

(二)均已或均未办理商品房预售合同登记备案,已先行合法占有房屋的买受人,请求履行合同的,应予支持;  

(三)均已或均未办理商品房预售合同登记备案,亦未合法占有房屋,先行支付购房款的买受人,请求履行合同的,应予支持;  

(四)均已或均未办理商品房预售合同登记备案,合同均未履行,合同登记备案在先或成立在先的买受人,请求履行合同的,应予支持。  

 

未能取得房屋的买受人请求解除合同的,按照《中华人民共和国合同法》、最高人民法院《关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》的有关规定处理。  

 

第九条  因申请人提供虚假材料申请登记,导致登记错误,并给他人造成损害,权利人要求申请人承担民事赔偿责任的,应予支持。  

 

第十条  房地产登记簿和权属证书记载的登记权利人未经其他实际共有人同意,擅自处分共有的房地产,买受人符合善意取得条件而取得物权,因此造成实际共有人损失的,应由登记权利人承担赔偿责任。  

 

第十一条  城市房屋经多次转手买卖,均未办理过户登记手续,最后一手买受人起诉前手出卖人,要求协助办理过户登记手续的,应当将登记权利人列为第三人参加诉讼,并可判决其协助办理过户登记手续。  

 

对于参与中间流转的其他出卖人,可视案情需要追加为第三人。  

 

第十二条  涉及房地产登记的民事案件,如存在民事、行政争议交叉的情形,应当遵循民事诉讼法第一百三十六条第(五)项规定的“依据优先审理”原则,确定案件审理的先后顺序。如民事争议的解决必须依赖于行政争议的解决,应当向当事人释明先行解决行政争议,并可裁定中止民事诉讼。  

 

第十三条  本意见自下发之日起施行。法律法规、司法解释等有新规定的,按新规定执行。

 

附《中华人民共和国物权法》相关条文  

第九条  不动产物权的设立、变更、转让和消灭,经依法登记,发生效力;未经登记,不发生效力,但法律另有规定的除外。  

依法属于国家所有的自然资源,所有权可以不登记。  

第十四条  不动产物权的设立、变更、转让和消灭,依照法律规定应当登记的,自记载于不动产登记簿时发生效力。  

第十五条  当事人之间订立有关设立、变更、转让和消灭不动产物权的合同,除法律另有规定或者合同另有约定外,自合同成立时生效;未办理物权登记的,不影响合同效力。  

第十六条  不动产登记簿是物权归属和内容的根据。不动产登记簿由登记机构管理。  

第十七条  不动产权属证书是权利人享有该不动产物权的证明。不动产权属证书记载的事项,应当与不动产登记簿一致;记载不一致的,除有证据证明不动产登记簿确有错误外,以不动产登记簿为准。  

第十九条  权利人、利害关系人认为不动产登记簿记载的事项错误的,可以申请更正登记。不动产登记簿记载的权利人书面同意更正或者有证据证明登记确有错误的,登记机构应当予以更正。  

不动产登记簿记载的权利人不同意更正的,利害关系人可以申请异议登记。登记机构予以异议登记的,申请人在异议登记之日起十五日内不起诉,异议登记失效。异议登记不当,造成权利人损害的,权利人可以向申请人请求损害赔偿。  

第二十条  当事人签订买卖房屋或者其他不动产物权的协议,为保障将来实现物权,按照约定可以向登记机构申请预告登记。预告登记后,未经预告登记的权利人同意,处分该不动产的,不发生物权效力。  

预告登记后,债权消灭或者自能够进行不动产登记之日起三个月内未申请登记的,预告登记失效。  

第二十一条  当事人提供虚假材料申请登记,给他人造成损害的,应当承担赔偿责任。  

因登记错误,给他人造成损害的,登记机构应当承担赔偿责任。登记机构赔偿后,可以向造成登记错误的人追偿。

 

 

 

 

浙江省高级人民法院民事审判第一庭关于印发《关于审理劳动争议案件若干问题的意见(试行)》等三个指导性意见的通知

[浙法民一(2009)3号]

 

本省各级人民法院:

 

2009年2月26日至27日,省法院在舟山召开了全省法院民事审判工作例会。与会代表就劳动争议案件和涉及房地产登记的民事案件的审理,以及规范民事诉讼活动的有关问题进行了讨论,形成了《关于审理劳动争议案件若干问题的意见(试行)》、《关于审理涉及房地产登记民事案件若干问题的意见(试行)》、《关于规范民事诉讼活动的若干意见(试行)》三个指导性意见,现印发给你们,供审判中参考。实践中如遇到新的问题,请及时报告我院民一庭。

 

二〇〇九年四月十六日

 

浙江省高院《关于规范民事诉讼活动的若干意见(试行)》

 

 

为依法规范民事诉讼活动,根据有关法律、司法解释的规定,结合我省民事审判工作实际,制定本意见。

 

    第一条  人民法院审理民事案件应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》、最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》、《关于适用〈关于民事诉讼证据的若干规定〉中有关举证时限规定的通知》、《关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉审判监督程序若干问题的解释》,以及本院《关于适用〈关于民事诉讼证据的若干规定〉的指导意见》的规定,全面、客观地审核证据的真实性、合法性、关联性。

 

     第二条  当事人申请人民法院调查收集证据和申请证人出庭作证的,可以在举证期限届满前提出。

 

     第三条  对新的证据,应当按照本意见第一条相关依据的规定进行审查认定。当事人超过举证期限提出新的证据,应对不属于“故意或者重大过失”的情形,予以证明或作出合理说明。

 

第四条  所有证据都必须在法庭上出示,并组织当事人质证;但在庭审前证据交换时已经出示并经质证,庭审中经询问当事人无新的意见的,可以不再组织庭审质证。庭审后,当事人提供的补强证据或鉴定机构对鉴定结论所作的补充说明等,以及人民法院为核实相关事实依职权调查收集的证据,不影响对案件基本事实的认定的,经询问双方当事人意见,视为已经庭审质证,可直接进行审核认定。

 

    第五条  对当事人申请法院调查收集证据是否予以准许,应当从“当事人是否存在客观原因不能自行收集”以及“是否为审理案件所需要”两方面进行审查。当事人对“存在客观原因不能自行收集”,应予以证明或作出合理说明。如当事人申请调查收集的证据不是认定案件基本事实所必需,或根据现有证据足以认定有关事实,或人民法院因客观原因也无法进行调查收集的,对当事人的申请可不予准许。

 

对当事人提出的调查收集证据的申请,人民法院经审查认为不符合条件而不予准许的,或者虽经调查收集但未能取得相关证据的,应当告知申请人仍由负有举证责任的当事人承担举证不能的法律后果。

 

第六条  一方当事人在诉讼过程中承认对方当事人陈述的案件事实,具有下列情形之一的,不产生自认的效力:   

(一)当事人恶意串通,损害国家利益、社会公共利益或第三人合法权益的;   

(二)对于身份关系相关事实的承认;  

(三)当事人在诉讼中为达成调解协议或和解的目的作出妥协所涉及的对案件事实的认可;   

(四)属于人民法院依职权调查的其他程序事项;   

(五)根据已查明的事实显然违背日常生活经验法则的;   

(六)共同诉讼中其他当事人提供的证据足以推翻该承认的。

 

第七条  人民法院依法缺席审理的,对到庭当事人所提交的证据仍应进行实质性审查,不能简单地以“对方当事人放弃质证权利”为由,予以采信;对未到庭当事人庭前所提交的证据也应进行实质性审查,并由到庭当事人进行质证。同时,应当严格执行本院《关于在民事审判中防范和查处虚假诉讼案件的若干意见》的规定,防范虚假诉讼。

 

第八条  对一方当事人提供用以确定当事人主体资格、案件性质、具体权利义务和民事责任等案件基本事实的证据,另一方当事人无异议的,可在裁判文书中列明证据的名称、证据的形式及证明对象,无需详细叙述举证、质证和认证意见;另一方当事人有异议的,应当详细叙述举证、质证和认证意见,并说明采信与否的理由。

 

对一方当事人提供用以证明案件其他事实的证据,另一方当事人无异议的,无需在裁判文书中列举和叙述;另一方当事人有异议的,可以直接说明采信与否的理由。适用简易程序审理的案件,对证据的列举和叙述,可再作适当简化。

 

第九条  在请求权竞合且当事人诉讼请求权基础不明的情形下,应当向当事人释明,由当事人选择请求权基础。释明后当事人未选择的,应根据最有利于纠纷解决的原则依职权确定其请求权基础,但因当事人不明确请求权基础而导致案件无法处理的,可裁定驳回起诉。

 

第十条  人民法院对所受理的案件是否具有管辖权应当进行主动审查。一审法院在作出裁判前,发现违反管辖规定的,应当将案件移送有管辖权的法院。  

 

二审法院在作出裁判前,发现一审法院违反专属管辖、专门管辖规定,以及其他严重违法行使管辖权情形的,应当裁定撤销原审裁判,并将案件移送有管辖权的法院。    

 

第十一条  当事人的诉讼请求不明确的,应当要求当事人予以明确。人民法院也可以通过询问、告知等方式引导当事人明确其诉讼请求,并记录在案。如当事人仍不能明确其诉讼请求的,人民法院可以诉讼请求不明为由,裁定驳回起诉。  

 

当事人的部分诉讼请求不明确的,仅审理其明确的诉讼请求部分。

 

第十二条  当事人变更诉讼请求仅涉及增加诉讼标的金额,如提供违约金、赔偿金、利息等的新计算依据,或在人身损害赔偿案件中提出增加精神抚慰金、住院伙食补助费等赔偿项目,而无新的事实需要证明的,不受最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第三十四条第三款关于增加、变更诉讼请求应当在举证期限届满前提出的限制,但仍应在法庭辩论结束前提出。

 

第十三条  本意见自下发之日起施行。法律法规、司法解释等有新规定的,按新规定执行。

 

 

 浙江省高级人民法院第一审民事经济纠纷案件适用普通程序审判操作规程

 

 1999年5月25日浙江省高级人民法院审判委员会第1255次会议通过

  为了正确适用《中华人民共和国民事诉讼法》(以下简称民事诉讼法)和最高人民法院《关于民事经济审判方式改革问题的若干规定》,建立与社会主义市场经济体制相适应的民事经济审判机制,保证依法、公正、及时地审理案件,在总结各地实践经验的基础上,对第一审民事经济纠纷案件适用普通程序审判操作规程作出如下规定。

  一、审查立案

  1.立案部门对原告起诉应依照民事诉讼法第一百零八条的规定予以审查,符合起诉条件的,应当在七日内立案,向原告发送立案通知书和预交案件受理费通知书,并告知该案已移送相关审判庭审理;不符合起诉条件的,应当在七日内裁定不予受理。

  2.对当事人提交的证据材料,应当出具收据,注明证据材料的收到时间、名称、份数、页数、原件或复制件,由当事人在收据上签字,接收人在收据上签名或盖章。收据一式两份,人民法院与提交证据当事人各持一份。

  3.书证、物证应当提供原件、原物,提供原件、原物确有困难的,可以提供复制品、照片、副本、节录本,但收件人应当与原件核对。经核对无异的,注明“本件与原件核对无异”。提交外文书证,必须附有中文译本。

  4.立案部门立案后,应于次日前将案件移送相关审判庭。审判庭收案后应办理案件登记手续。

  二、开庭前的工作

  5.审判庭收案后,应在五日内向被告发送起诉状副本、应诉通知书及“诉讼须知”. “诉讼须知”的内容包括诉讼权利和义务、举证须知等。

  6.合议庭依法组成后,应当在三日内告知当事人。因情事变化,依法调整合议庭组成人员的,应在调整后三日内告知当事人。

  7.情况紧急需立即采取财产保全措施的,可以在向被告发送起诉状副本、应诉通知书及“诉讼须知”的同时,采取财产保全措施。

  8.被告提出答辩状的,应当在收到之日起五日内将答辩状副本发送原告。

  9.案件管辖权存在下列情况的,应作出相应处理。

  (1)不属于本院管辖的,应当移送有管辖权的人民法院,受移送的人民法院应当受理。受移送的人民法院认为受移送的案件不属于本院管辖的,应当报请上级人民法院指定管辖,不得再自行移送。

  (2)立案后发现其他有管辖权的人民法院已先立案的,应当在七日内将案件移送给先立案的人民法院。

  案件移送其他人民法院,应先由合议庭提出意见,报经庭长或院长审批,用公函形式移送。

  (3)人民法院之间因管辖权发生争议,应当立即停止审理,主动与对方人民法院进行协商。协商不成,逐级报请共同上级人民法院指定管辖。协商和报请指定管辖期间不得先予判决。

  上级人民法院指定管辖,应书面通知报送的人民法院和被指定的人民法院。报送的人民法院接到通知后,应及时告知当事人。

  (4)被告在法定期间提出管辖权异议的,合议庭应当认真审查,并在十五日内作出裁定。异议成立的,裁定将案件移送有管辖权的人民法院;异议不成立的,裁定驳回。

  无独立请求权的第三人对案件管辖权提出异议的,应告知其无权提出,并记入笔录。

  10.合议庭成员应当认真审查当事人提交的诉讼材料,熟悉案情、掌握争议焦点和应适用的法律、法规、司法解释和所涉及的有关专业知识。必要时,可以制作案情摘要及庭审提纲。

  11.原告起诉不符合条件的,裁定驳回起诉;原告申请撤回起诉的应予准许。

  原告所诉被告不当的,可告知原告撤回起诉后另行起诉;原告坚持不撤回的,裁定驳回起诉。

  12.必须共同进行诉讼的当事人没有参加诉讼,合议庭应当通知其参加。

  当事人申请追加共同诉讼人,合议庭应当对其申请进行审查,申请无理的,裁定驳回;申请有理的,书面通知被追加的当事人参加诉讼。

  13.原告增加诉讼请求、被告提出反诉、第三人提出与本案有关的诉讼请求,应当提供相应证据。合议庭经审查,认为符合条件的,合并审理。合议庭认为不应当合并审理的,可以口头告知当事人另行起诉并记入笔录。

  14.当事人申请追加无独立请求权第三人参加诉讼,合议庭经审查认为可以参加诉讼的,应书面通知其参加诉讼。

  15.当事人一般应在开庭审理前围绕自己的主张向人民法院提供证据。开庭前提供证据有困难的,可以要求延期提供。延长期间内仍不能提供的,不影响开庭审理。当事人可以在庭审中继续举证。

  16.下列侵权诉讼中,对原告提出的事实,被告否认的,由被告负责举证责任:

  (1)因产品制造方法发明专利引起的专利侵权诉讼;

  (2)高度危险作业致人损害的赔偿诉讼;

  (3)因环境污染引起的损害赔偿诉讼;

  (4)建筑物或者其他设施对建筑物上的搁置物、悬挂物发生倒塌、脱落、坠落致人损害的侵权诉讼;

  (5)饲养动物致人损害的侵权诉讼;

  (6)因产品缺陷致人损害的侵权诉讼;

  (7)因期货公司未按客户指令下单或者未入市交易引起的诉讼;

  (8)其他应当由被告负举证责任的。

  17.下列证据由人民法院调查收集:

  (1)当事人因客观原因不能自行收集,并已提出要求人民法院调取证据的申请和证据线索的;

  (2)应当由人民法院勘验或者委托鉴定的;

  (3)当事人双方提供的证明案件主要事实的证据材料相互矛盾,需要排除的;

  (4)人民法院认为需要依职权主动调查收集的其他证据。

  上述证据经人民法院调查,未能收集到的,仍由负有举证责任的当事人承担举证不能的后果。

  18.在证据可能灭失或者以后难以取得的情况下,诉讼参加人可以向人民法院申请保全证据,人民法院也可以主动采取保全证据措施。

  19.合议庭经审查诉讼材料,认为法律关系明确,事实清楚,因一方当事人要求并征得另一方当事人同意,可以在开庭审理前召集双方当事人进行调解。调解达成协议的,制作调解书发给当事人。

  20.案情比较复杂,证据材料比较多,合议庭认为需要在开庭审理前交换证据的,可以召集当事人交换证据。对双方当事人无异议的事实、证据应当记入笔录,并由双方当事人签字确认。在开庭审理时直接予以认定。

  21.开庭审理的日期应在合议庭组成后由审判长排定。开庭审理应在答辩期届满后进行,但当事人在答辩期届满前已经答辩或者明确表示不提交答辩状,或者同意在答辩期间开庭的,可以在答辩期届满前开庭审理。

  22.开庭审理前,合议庭应当研究确定以下内容:

  (1)合议庭成员在庭审中的分工;

  (2)法庭调查的顺序和内容,应重点查清的问题;

  (3)证人出庭作证、法庭出示证据的时机和阶段;

  (4)庭审各阶段需要适用的法律、法规和司法解释;

  (5)庭审中可能出现的情况及处置方案;

  (6)合议庭认为需要研究的其他庭审程序问题。

  23.开庭审理前合议庭不得研究案件的实体处理;不得向庭长、院长和上级人民法院请示。

  24.开庭前合议庭成员不得单独接触一方当事人及其诉讼代理人。

  25.开庭三日前,书记员应向当事人送达开庭传票;向诉讼代理人、证人、鉴定人、勘验人、翻译人员等送达出庭通知书。当事人及其他诉讼参与人在外地的,应当留有必要的在途时间。

  公开审理的,应当在开庭三日前公告当事人姓名或名称、案由和开庭的时间、地点。

  三、开庭审理

  (一)开庭预备

  26.按照最高人民法院《关于严格执行公开审判制度的若干规定》第八条、第十一条规定的要求,选择审判场所,布置审判法庭,组织公民旁听,邀请新闻记者采访等。

  27.书记员查明出庭参加诉讼的当事人和其他诉讼参与人的身份及代理权限;由诉讼参加人填写《当事人及其他诉讼参与人出庭签到表》。当事人是自然人的,应审查其身份证件;

  当事人是法人的,应审查其法定代表人身份证明;公民担任委托代理人的,应审查其身份证件、单位、职务、授权委托书;律师担任委托代理人的,应审查其授权委托书、律师事务所证明函件及律师执照、执业律师证书;对鉴定人、翻译人员等,应审查其姓名、工作单位、执业律师证书;对鉴定人、翻译人员等,应审查其姓名、工作单位、职务或职称及所在单位的证明函件。

  28.书记员宣布法庭纪律。

  29.书记员宣布全体起立,请审判长、审判员(人民陪审员)入庭。

  30.审判长宣布全体坐下。

  书记员向审判长报告当事人及其他诉讼参与人到庭情况及审查身份情况,并将《当事人及其他诉讼参与人出庭签到表》递交给审判长。

  31.审判长询问各方当事人对书记员查明的当事人及其他诉讼参与人的身份及出庭情况有无异议。如当事人对各方出庭人员没有异议,审判长宣布当事人及其他诉讼参与人符合法律规定,可以参加本案诉讼。

  (二)宣布开庭

  32.审判长宣布案由,进行公开开庭审理。不公开审理的,应当说明理由。

  33.被告经传票传唤,无正当理由拒不到庭,审判长可以宣布缺席审理,并说明缺席审理的依据。无独立请求权的第三人经传票传唤,无正当理由拒不到庭,不影响案件的审理。

  34.审判长宣布合议庭组成人员、书记员名单。

  35.审判长询问各方当事人开庭前是否收到了有关当事人诉讼权利和义务的“诉讼须知”.

  36.审判长询问各方当事人是否申请回避。当事人申请回避的,问清理由后,应当宣布休庭。

  37.当事人申请回避的理由不能成立,由审判长在宣布重新开庭后,宣布驳回回避申请;当事人申请回避的理由成立,决定回避的,由审判长在重新开庭时宣布回避决定,并宣布延期审理。当事人对驳回回避申请的决定不服申请复议,不影响案件的开庭审理,但应当在三日内作出复议决定并通知复议申请人,也可以在开庭时当庭告知复议申请人。(三)法庭调查

  38.审判长宣布法庭调查。

  39.法庭调查一般按下列顺序进行:

  (1)原告宣读起诉状,陈述具体诉讼请求和理由。

  (2)被告宣读答辩状,对原告诉讼请求提出异议或者反诉的,应讲明具体请求和理由。被告提出反诉,反诉成立的,合议庭应决定是否合并审理,并告知其应在提出反诉的同时预交案件受理费,预交确有困难的,应告知其在七日内交纳及到期不交纳的法律后果。

  (3)第三人陈述或者答辩,有独立请求权的第三人陈述诉讼请求和理由;无独立请求权的第三人针对原告、被告的陈述提出承认或者否认的答辩意见。

  (4)原告或者被告对第三人的陈述进行答辩。

  (5)审判长归纳本案争议焦点或者法庭调查重点,宣布由各方当事人对自己的主张举证。

  (6)原告出示证据,被告进行质证;被告出示证据,原告进行质证。

  (7)原告、被告对第三人出示的证据进行质证;第三人对原告或者被告出示的证据进行质证。

  (8)审判人员出示人民法院调查收集的证据,原告、被告和第三人进行质证。

  40.有两个以上独立存在的事实或者诉讼请求的,可以要求当事人逐项陈述事实和理由,逐个出示证据并分别进行调查和质证。

  41.当事人向法庭提供的证据,应当由当事人或者其诉讼代理人宣读或出示。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能宣读的,可由审判人员代为宣读。

  人民法院依职权调查收集的证据由审判人员宣读或出示。

  42.案件的同一事实,由提出主张的一方当事人首先举证,然后由另一方当事人举证。另一方当事人提出足以推翻前一事实的证据的,再转由提出主张的当事人继续举证。举证责任倒置的除外。

  43.当事人在开庭前请求证人出庭作证的,合议庭一般应当准许。除申请人自行通知的以外,合议庭应通知证人到庭。证人出庭作证所需的交通费、食宿费及误工补偿等费用,由申请人预付。

  证人因特殊困难确实不能出庭作证的,经合议庭准许可以提交书面证言。合议庭要求证人出庭作证,证人没有正当理由拒不出庭的,由提供该证人的当事人承担举证不能的责任。

  44.对出庭作证的证人,法庭应查明其身份,告知证人的权利、义务和作伪证应负的法律责任。不能正确表达自己意志的人,不能作证。

  45.证人作证前,应当面向法庭正上方的国徽宣誓。

  誓词为:“我一定依法履行作证义务,提供真实证言,决不作伪证。如作伪证,愿受法律制裁。”宣誓完毕,由证人在誓词上签名或留指印。如客观原因证人不能宣读誓词的,可由值庭法警或书记员领读。

  46.勘验人、鉴定人应当出庭宣读勘读笔录、鉴定结论。

  47.当事人对勘验笔录、鉴定结论有异议的,应当陈述意见和理由,由合议庭决定是否重新勘验、鉴定。

  48.经审判长许可,当事人可以向证人、勘验人、鉴定人发问。当事人可以相互发问。

  审判人员可以询问当事人及其他诉讼参与人。

  49.视听资料应当当庭播放,由当事人进行质证。

  50.涉及国家秘密、商业秘密、个人隐私的证据,法庭不得公开出示,但可以适当提示。

  51.当事人举证、质证完毕后,审判长应询问各方当事人有无新的证据需向法律提供,是否变更诉讼请求。

  52.当事人要求提供新证据而不能立即提供的,合议庭应指定其在限定的期间内提供。

  53.当事人在限定期间内无正当理由而不提供证据的,应承担举证不能的责任。

  54.开庭审理中,原告变更诉讼请求或被告提出反诉,如对方当事人同意当庭答辩的,可以继续审理。对方当事人要求人民法院给予答辩期的,对新的诉讼请求,可以在答辩期届满后另定日期开庭审理。

  55.合议庭认为案件事实尚未查清,需要当事人补充证据或者由人民法院自行调查、收集证据,或者重新勘验、鉴定的,审判长应宣布休庭,决定延期审理。

  56.合议庭决定再次开庭的,审判长对本次开庭情况应当进行小结。宣布下一次开庭的时间、地点和法庭调查的重点。

  57.补充的证据或者重新进行的勘验、鉴定结论,必须在再次开庭时质证。再次开庭审理时,只就未进行的事项进行调查审理,不再重复已经进行过的程序或对已经质证、认定的证据进行质证、认定。

  58.经过庭审质证的证据,能够当即认定的,应当当即认定;不能当即认定的,可以休庭合议后再予以认证。

  未经庭审质证的证据,不能作为定案的根据。

  59.下列事实、无需举证、质证:

  (1)开庭审理前已主持双方当事人交换过证据,且无异议的;一方当事人对另一方当事人陈述的事实和提出的诉讼请求,明确表示承认的;

  (2)众所周知的事实和自然规律及定理;

  (3)根据法律规划或已知事实,能推定出的另一事实;

  (4)已为人民法院发生法律效力的裁判所确定的事实;

  (5)经法定公证程序证明的事实,但有相反证据足以推翻公证证明的除外。

  60.对单一证据,应当注意从以下几个方面进行审查:

  (1)证据取得的方式;

  (2)证据形成的原因;

  (3)证据的形式;

  (4)证据提供者的情况及其与本案的关系;

  (5)书证是否系原件,物证是否系原物;复印件或者复制品是否与原件、原物的内容、形式及其他特征相符合。

  61.判断数个证据的效力应当注意以下几种情况:

  (1)物证、历史档案、鉴定结论、勘验笔录或者经过公证登记的书证,其证明力一般高于其他书证、视听资料和证人证言。

  (2)证人提供的对与其有亲属关系或者其他密切关系的一方当事人有利的证言,其证明力低于其他证人证言。

  (3)原始证据的证明力大于传来证据。

  (4)应对证人的智力状况、品德、知识、经验、法律意识和专业技能等进行综合分析。

  62.下列证据,不能单独作为认定案件事实的依据:

  (1)未成年人所作的与其年龄和智力状况不相当的证言;

  (2)与一方当事人有亲属关系或者其他密切关系的证人出具的对该当事人有利的证言;

  (3)没有其他证据印证并有疑点的视听资料;

  (4)无法与原件、原物核对的复印件、复制品。

  63.对下列证据应当当即确认其证明力:

  (1)双方当事人无异议的;

  (2)一方当事人提供的证据,另一方当事人虽有异议,但提不出反证的;

  (3)一方当事人对另一方当事人所举证据提出异议,并提供了反证,另一方当事人对此表示认可的;

  (4)一方当事人认可另一方当事人提供的证据,后又翻悔,但提不出相应证据推翻已认定的证据的;

  (5)本规程第59条所列情形的证据。

  64.对下列证据应当即确认其没有证明力:

  (1)不能证明本案事实或与本案无关的;

  (2)不能正确表达自己意志的人所作的证言;

  (3)证据材料仅为复制件,无法与原件核对,另一方当事人不予认可的;

  (4)证人对同一事实情节的证言前后矛盾又无其他材料印证的;

  (5)当事人用欺骗、胁迫、贿买等方法取得的证人证言;

  (6)一方当事人没有经过另一方当事人同意私自录制的与另一方当事人的谈话录音,另一方当事人不认可的。

  65.有证据证明持有证据的一方当事人无正当理由拒不提供,如果对方当事人主张该证据的内容不利于证据持有人,可以推定该主张成立。

  66.认定证据的方式应当根据案件的具体情况,可以一证一质一认、分组认证、或者综合认证。认定证据应当就证据的客观性、关联性、合法性说明理由。

  67.法庭调查结束前,审判长应当就法庭调查认定的事实和当事人争议的问题进行归纳总结,然后宣布法庭调查结束。

  (四)法庭辩论

  68.法庭辩论应当在法庭调查认定的事实的基础上围绕争议焦点进行,辩论的重点是案件性质、适用法律及各方责任等问题。

  69.法庭辩论按下列顺序进行:

  (1)原告及其诉讼代理人发言;

  (2)被告及其诉讼代理人抗辩;

  (3)第三人及其诉讼代理人发言。

  70.当事人及其诉讼代理人的发言与本案无关或者重复未被法庭认定的事实,审判人员应予制止;对审判人员或对方当事人进行人身攻击,不听劝阻,妨碍诉讼的,可依法对其采取强制措施。

  71.法庭辩论应当层次分明,有数个问题需要辩论时,要按照事物发展的内在逻辑和诉讼规律,确定辩论顺序,一般不能交叉进行。

  72.一轮辩论结束后,当事人要求继续辩论的,可以进行下一轮辩论,但不能重复第一轮辩论的内容。

  73.法庭辩论时,审判人员不得对案件性质,是非责任发表意见,不得与当事人争辩。但对事关定案的重要问题当事人及其诉讼代理人遗漏忽略的,审判人员可以提示、引导当事人及其诉讼代理人进行辩论。

  74.法庭辩论中,当事人又提出新的事实和证据,审判长可视情况宣布中止辩论,恢复法庭调查。调查结束后,继续进行法庭辩论。

  75.审判长宣布法庭辩论终结后,应按原告、被告、第三人的顺序征询各方最后意见。

  (五)当庭调解

  76.辩论终结后,审判长按原告、被告、第三人的顺序分别询问是否愿意调解。

  当事人均愿意调解的,可以主持当庭进行调解,也可以休庭后进行。

  77.调解必须坚持自愿、合法的原则,不得对任何一方当事人以任何方式施加压力,强行调解。

  78.调解案件可以先由各方当事人提出调解方案。当事人意见不一致的,合议庭可以根据双方当事人的请求提出调解方案,供双方当事人考虑,最后征询各方当事人的意见。

  79.经过调解,双方当事人达成调解协议的,应在调解协议上签字或盖章。调解协议达成后当即履行完毕的可以不制作调解书,但应记入笔录,由双方当事人、合议庭成员、书记员签名或盖章;调解协议不能当即履行完毕的应制作调解书,能够当即送达的要当即送达,不能当即送达的可以缓期送达。

  80.当事人不愿意调解或调解不成的案件,审判长应当宣布休庭,合议庭评议案件。

  四、合议庭评议和裁决的作出

  81.合议庭评议案件,应当在休庭后及时进行。

  82.合议庭成员应当根据法庭调查和辩论的情况,就案件的性质、事实、证据、责任、适用法律以及处理结果等充分、明确地发表自己的意见和理由。

  83.合议庭评议案件,实行少数服从多数的原则。合议庭成员发表的不同意见和理由,书记员必须如实记入笔录,不能仅记录合议庭的评议结论。合议庭评议笔录由合议庭成员审阅后签名。

  84.事实清楚、法律关系明确、是非责任分明、合议庭意见一致的,应当当庭宣判,宣判后应在十日内向当事人送达裁判文书。裁判文书可以由审判长签发。但应当由庭长、院长签发的除外。

  85.合议庭成员对案件的处理意见有重大分歧的,审判长可以提请庭长审查,庭长审理后,可以书面提出指导性意见,要求合议庭复议。合议庭复议后形成一致意见的即可裁决。意见仍不一致的报请分管院长审查,分管院长审查后可以提出书面意见要求合议庭复议,或决定提请审判委员会讨论。

  86.合议庭向审判委员会汇报案件,应当由主审人写出审理报告,全面、客观地反映案件事实、证据、性质、适用的法律和合议庭评议结论。合议庭成员的不同意见,必须如实汇报。

  87.审理报告应写明下列内容:

  (1)当事人和其他诉讼参与人的基本情况;

  (2)当事人的诉讼请求;

  (3)案件的事实、证据及分析、认定意见;

  (4)需要说明的情况及问题;

  (5)合议庭评议情况及评议结论。

  88.在本辖区内有重大影响或疑难复杂的案件,合议庭可以报请院长决定是否提交审判委员会讨论。

  审判委员会的决定,合议庭必须执行。合议庭对审判委员会的决定有不同意见,可以建议院长提交审判委员会复议。

  89.需要向上级人民法院汇报请示的案件,必须经审判委员会讨论并提出倾向性意见,形成书面请示报告连同案卷一并报上级法院。

  五、宣 判

  90.宣告判决一律公开进行。宣判前,书记员应宣布当事人及诉讼代理人,其他诉讼参与人、旁听人员起立。

  91.案件事实清楚,证据确实充分,责任明确,合议庭意见一致的,应当由审判长当庭审判。当庭宣判的主要内容包括:认定的事实、运用的法律、裁决的结果和理由、诉讼费的负担、当事人的上诉权利、上诉期限和上诉法院。

  当庭宣判后,应当在十日内向当事人发送裁判文书。

  92.定期宣判的,应在三日前公告案由、当事人姓名或名称,宣判的时间、地点。并向当事人送达裁判文书、并由当事人在送达回证上签名或盖章。

  93.宣判前,原告申请撤诉的,是否准许由人民法院裁定。

  人民法院裁定不准许的,原告经传票传唤,无正当理由拒不到庭,可以缺席宣判。

  六、宣布闭庭

  94.宣判后,审判长宣布闭庭。并告知当事人及其诉讼代理人和其他诉讼参与人当庭或者在五日内阅读庭审笔录。

  95.书记员宣布全体起立,请合议庭成员退庭。

  96.合议庭成员退庭后,书记员宣布当事人、诉讼代理人、其他诉讼参与人和旁听人员退庭。

 

 

浙江省高级人民法院民一庭关于审理道路交通事故损害赔偿纠纷案件若干问题的意见(试行)(2010年)

 

 

 为妥善处理道路交通事故损害赔偿纠纷案件,依据《中华人民共和国侵权责任法》、《中华人民共和国道路交通安全法》、《中华人民共和国保险法》等法律、行政法规及司法解释的规定,结合我省实际情况,制定本意见。

  第一条  赔偿权利人同时起诉赔偿义务人以及承保机动车交通事故责任强制保险(以下简称机动车强制保险)的保险公司的,人民法院应当将赔偿义务人和保险公司列为共同被告。

  承保机动车强制保险和商业险为同一保险公司,赔偿权利人请求在机动车强制保险和商业险范围内一并赔付,且该保险公司也明确同意的,人民法院可一并予以审理。

    第二条  赔偿权利人仅起诉承保机动车强制保险的保险公司的,人民法院应向其释明申请追加赔偿义务人作为共同被告;经释明后赔偿权利人仍不申请追加的,人民法院可依职权追加赔偿义务人作为共同被告参加诉讼。

    第三条  赔偿权利人仅起诉赔偿义务人的,人民法院应向其释明可申请追加承保机动车强制保险的保险公司作为共同被告,并通知保险公司可申请作为共同被告参加诉讼;经释明后赔偿权利人仍不申请追加,保险公司也不申请参加诉讼的,人民法院不应将保险公司列为共同被告。

    第四条  机动车强制保险合同中有关纠纷解决方式的约定,对赔偿权利人不具有当然约束力,但赔偿权利人自愿接受的除外。

    第五条  《侵权责任法》第四十九条规定的机动车所有人“承担相应的赔偿责任”,系与其过错相适应的按份责任;证明机动车所有人过错的举证责任应由主张机动车所有人需承担责任的一方当事人负担。

  机动车所有人知道或应当知道租用人或借用人不具备驾驶资格、酒后驾车或存在其他不利于安全驾车的事由,或者机动车存在安全隐患等情形的,应认定其具有过错。

  第六条  从事道路运输经营的机动车发生道路交通事故致人损害,实际经营人与名义经营人不一致的,由实际经营人和名义经营人对超出机动车强制保险责任限额的损害赔偿承担连带责任。

    第七条  机动车在承包期间发生道路交通事故致人损害的,由保险公司在机动车强制保险责任限额范围内予以赔偿。不足部分,由承包人承担赔偿责任;发包人对损害的发生有过错的,承担相应的赔偿责任。

  第八条  未经机动车所有人、管理人许可,擅自使用机动车发生道路交通事故致人损害的,由保险公司在机动车强制保险责任限额范围内予以赔偿。不足部分,由机动车使用人承担赔偿责任;机动车所有人在管理上有过错的,承担相应的赔偿责任。

    第九条  为机动车使用人提供泊车、代驾等服务过程中发生道路交通事故致人损害的,由保险公司在机动车强制保险责任限额范围内予以赔偿。不足部分,由提供服务方承担赔偿责任;接受服务方确有过错的,承担相应的赔偿责任。

    第十条  机动车在质押期间发生道路交通事故致人损害的,由保险公司在机动车强制保险责任限额范围内予以赔偿。不足部分,由质押权人承担赔偿责任;质押人对损害的发生有过错的,承担相应的赔偿责任。

    第十一条  机动车在维修业者管理期间发生道路交通事故致人损害的,由保险公司在机动车强制保险责任限额范围内予以赔偿。不足部分,由维修业者承担赔偿责任;机动车所有人对损害的发生有过错的,承担相应的赔偿责任。

    第十二条  机动车驾驶受训人员在培训活动中发生道路交通事故致人损害的,由保险公司在机动车强制保险责任限额范围内予以赔偿。不足部分,由培训单位承担赔偿责任。

    第十三条  机动车陪练过程中发生道路交通事故致人损害的,由保险公司在机动车强制保险责任限额范围内予以赔偿。不足部分,由驾驶人承担赔偿责任;陪练人有过错的,承担相应的赔偿责任。但驾驶人未取得驾驶执照的,由驾驶人与陪练人对超出机动车强制保险责任限额的损害赔偿承担连带责任。

  第十四条  同一道路交通事故中有数家保险公司的,机动车强制保险责任的赔偿数额,以数家保险公司的责任限额总和为限,并由各保险公司均等负担;但其中无过错机动车方保险公司在机动车强制保险无责任赔偿限额范围内承担赔偿责任。

  第十五条  属于《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十二条第一款规定情形发生道路交通事故,造成受害人人身伤亡的,保险公司应在机动车强制保险责任限额范围内承担垫付责任;保险公司垫付后,可向赔偿义务人追偿。造成受害人财产损失的,保险公司不承担垫付责任。

  前款所称“赔偿义务人”是指道路交通事故中的致害人,被保险人与致害人不是同一人的,对机动车强制保险责任限额范围内的损害赔偿承担连带责任,但被盗抢车辆除外。机动车已经转让并交付但未办理保险变更手续的,受让人视为被保险人。

  本条所称“人身伤亡”是指道路交通事故导致受害人的人身损害,包括财产性损失和精神损害抚慰金;所称“财产损失”是指道路交通事故导致受害人的车辆等实物财产毁损、灭失的损失。

  第十六条  道路交通事故受害人对事故发生也有过失的,由保险公司在机动车强制保险责任限额范围内先行赔付。不足部分,可相应减轻赔偿义务人的赔偿责任。

  第十七条  未参加机动车强制保险,发生道路交通事故致人损害的,由机动车所有人在相应的机动车强制保险责任限额范围内先行赔偿;机动车所有人与使用人不是同一人的,对机动车强制保险责任限额范围内的损害赔偿承担连带责任。

    第十八条  机动车发生道路交通事故,造成本车无偿搭乘者损害的,应适当减轻本车赔偿义务人的赔偿责任,但本车驾驶人有重大过错的除外。无偿搭乘者有过错的,应相应减轻本车赔偿义务人的赔偿责任。

  第十九条  机动车维修费用一般应依据保险公司出具的定损单确定。被保险人主张依据维修发票赔偿维修费用的,应证明其所主张维修费用的真实性、必要性和合理性。人民法院可根据民事诉讼优势证据规则,确定机动车维修费用。

  第二十条  已获得机动车维修费用等财产损失赔偿的赔偿权利人,又主张机动车贬值损失赔偿的,一般不予支持;但属于待售中或者运输中的新车受到损害等特殊情况的,可酌情予以赔偿。

  第二十一条  机动车发生道路交通事故致人死亡,在合理时间内确实无法确认受害人的身份及其近亲属或法定代理人,道路交通事故社会救助基金管理机构向人民法院起诉,请求赔偿义务人、保险公司支付受害人的道路交通事故损害赔偿金的,人民法院可予以受理。

  前款所称“受害人的道路交通事故损害赔偿金”,一般可参照城镇人口赔偿标准计算;并先支付由道路交通事故社会救助基金管理机构先行垫付的丧葬费或抢救费用,超出部分由道路交通事故社会救助基金管理机构提存保管。

    第二十二条  本意见自2010年7月1日起施行。2010年7月1日后新受理的一审道路交通事故损害赔偿案件,适用本意见。已经作出生效裁判的道路交通事故损害赔偿案件依法再审的,不适用本意见。法律法规、司法解释有新规定的,从其规定。 

 

 

浙江省高级人民法院刑事审判庭关于执行刑法若干问题的具体意见(一)

浙高法刑[1999]1号
有效 1999年4月12日

为正确适用刑法依法审理有关刑事案件,规范我省的刑事审判工作,现就刑法实燕中的若干具体问题提出如下意见,供全省法院内部参考,如与有关法律、司法解释的规定相抵触,应以有关法律、司法解释为准。

一、关于刑法总则
1、刑法修订以后最高人民法院发布的司法解释应严格执行,司法解释与有关法律规定一并作为判决或者裁定的依据时,应当在司法文书中援引。刑法修订以前的司法解释以及本院的有关规定.与刑法的规定和立法精神无原则冲突的,在没有新的规定以前.审理案件时可以参照办理。
2、刑法第12条所称“当时的法律”,是指行为时的法律,包括1979年刑法以及全国人大常委会制定的条倒、补充规定、决定和其他法律中的附属刑事条款。
3、刑法第12条中“处刑较轻”的比较,不仅包括修订前后刑法法定刑的比较,还包括定罪及总则中涉及量刑的有关规定的比较。
4、1997年10月1日以后审理1997年9月30日以前发生的刑事案件,除刑法不认为是犯罪以及刑法规定的定罪处刑标准、法定刑轻与行为时的法律以外,均应依照行为时的法律定罪处刑。
5、1997年10月1日以后审理1997年9月30日以前发生的刑事案件,根据刑法第12条规定决定适用的法律时,可以依照从旧兼从轻原则同时适用刑法和1979年刑法、全国人大常委会制定的有关条例、补充规定、决定或者其他法律中的附属刑事条款。
6、1997年10月1日以后审理1997年9月30日以前发生的刑事案件,无论决定适用刑法还是行为时的法律,均应在裁判文书中引用刑法第12条第1款。
7、依照刑法第12条比较“处刑较轻”时,如果刑法比行为时的法律,降低主刑而增加并处附加刑的,应认为刑法处刑较轻,但附加刑可不并处。
8、对于跨越新法实施前后的继续犯罪,应适用行为终了时的法律;对于跨越新法实施前后的连续犯罪和其他同种数罪(包括罪名变化的),原则上参照刑法第89条有关追诉的规定,适用行为终了时的法律。
9、刑法总则中的主犯、从犯、胁从犯的处罚原则与1979年刑法相比,刑法的规定较轻。
10、1997年10月1日以后审理1997年9月30日以前发生的共同犯罪案件,如果适用同一法律,对部分被告人体现了从轻,对部分被告人又体现了从重,应依照刑法第12条从旧兼从轻的原则决定对各被告人适用不同的法律。
11、依照《公司法》规定,在我国境内设立的非国有、集体性质的有限责任公司、股份有限公司,或者设立为有限责任公司、股份有限公司的非国有、集体性质的企业,可作为单位犯罪的主体。
但为违法犯罪活动而设立或者没有从事过正常、合法经营活动的有限责任公司、股份有限公司,从事犯罪活动的,按个人犯罪处理。
12、单位与个人共同犯罪时,按刑法分则的规定分别确定刑事责任及应处刑罚。
13、公司、企业、事业单位、机关、团体为本单位利益,经单位集体决定或者由负责人决定而实施的刑法分则没有规定为单位犯罪的其他犯罪行为,原则上对直接负责的主管人员和其他直接责任人员接个人犯罪处理。
14、已满14周岁不满16周岁的人,除犯故意杀人、故意伤害致人重伤或者死亡、强奸、抢劫、贩卖毒品、放火、爆炸、投毒罪应负刑事责任以外,犯其他罪不负刑事责任。但在犯其他罪当中实施了上述犯罪行为的,应当以上述犯罪定罪处罚。如,已满14周岁不满16周岁的人绑架他人并杀害被绑架人的,不能定绑架罪,而应以故意杀人罪定罪处罚。
15、对于被告人依法应当判处罚金刑的,必须依法并处或单处罚金刑。刑法及司法解释没有规定罚金刑的具体数额标准或者数额幅度标准的,应当结合案件的具体情节,如违法所得的数额、造成损失的程度等情节综合判定,判处罚金的最低数额为1千元。
16、依法对被告人所犯数罪分别判处罚金刑的,应当实行并罚,将判处的罚金数额相加,执行总和数额。
17、判处罚金,应当在判决中指定缴纳的期限,指定的期限应当在6个月以内,一般可表述为“限判决生效后×个月内缴纳。”
18、罚金刑的强制缴纳应当由法院执行部门执行。对于被告人是外地的,可委托被告人所在地法院执行,并由受委托法院上缴当地财政。
19、依法对被告人所犯数罪分别判处剥夺政治权利刑的,应当实行并罚。除依法判处剥夺政治权利终身以外,应当在总和刑期以下,数刑中最高刑期以上,决定执行的刑期,但最高不能超过五年。
20、对被告人判处没收财产刑的,应在判决中载明所没收财产的名称、数量等。
21、法律规定可选择判处罚金刑或没收财产刑的,尽量选择判处罚金刑。
22、判决没收全部财产的,应当依法对被告人个人及其抚养的家属保留必需的生活费用。“必需的生活费用”的确定标准是:对于判处无期徒刑或者死刑的被告人抚养的家属,应当以判决生效当年该家属居住地最低生活保障标准数额的10倍确定应当保留的生活费用。对于被判处10年以上有期徒刑的被告人个人及其家属,应当以判决生效当年该被告人及抚养的家属居住地最低生活保障标准的1倍,确定为被告人保留的生活费用;以该最低生活保障标准的5倍,确定为被告人抚养的家属保留的生活费用。
被告人“抚养的家属”,在被告人被羁押前,由其抚养的未成年或年老体弱缺乏劳动能力的直系亲属以及其他依靠其抚养的缺乏劳动能力又没有生活来源的长期共同生活的亲属。
23、刑法第63条的“应当在法定刑以下判处刑罚”,是指被告人具有刑法规定的减轻处罚情节,首先应当根据被告人所犯的罪行确定相应的法定刑幅度,然后在该法定刑幅度内的法定最低刑以下判处较短的刑期或者较轻的刑种。
24、刑法第65条的“刑罚执行完毕”是指主刑执行完毕。
25、在不违背罪刑相适应原则的前提下,对于一人犯数罪应当实行数罪并罚的,应当尽量避免判处不同种刑罚。对于一人犯数罪,判处数个主刑,决定执行的刑罚时,应采用重刑吸收轻刑的原则,确定具体执行的刑罚,即同时判处管制、拘役和有期徒刑的,只执行有期徒刑;对于同时判处附加刑的,应当与主刑合并执行。
26、刑法第73条第3款规定的“判决确定之日”,是指判决发生法律效力之日。 ’
27、刑法第88条第2款中规定的“控告”,是指被害人有证据证明犯罪嫌疑人侵犯其人身、财产权利,而向公安机关、人民检察院或者人民法院提出的追究犯罪嫌疑人刑事责任的请求。

二、关于刑法分则
28、刑法第133条交通肇事罪中规定的“因逃逸致人死亡”,是指行为人在交通肇事后逃离事故现场,致使被害人因得不到及时救治而死亡的情形。
行为人在交通肇事后将因交通事故遭受重伤的被害人带离事故现场后隐藏遗弃,致使被害人因得不到及时救治而死亡的,应以故意杀人罪定罪处罚。
29、刑法第140条生产、销售伪劣产品罪规定的“销售金额”,是指生产者、销售者出售伪劣产品没有扣除成本、税收等的所有违法收入。
行为人生产了大量伪劣产品而由于某种原因未能卖出,以及为了生产或销售而购进大量伪劣产品后即被查获,情节严重的,属于犯罪未遂。行为人生产或购进伪劣产品的数额,可作为量刑的情节予以考虑。
30、走私文物罪是指走私国家禁止出口的文物的行为。走私文物入境的行为,应按走私普通货物、物品处理。
31、不知道是假币而盗窃,如果窃得假币数额较大的,以盗窃罪(未遂)论处;明知是假币而盗窃,可根据案件的具体情况,以持有、使用、销售、运输假币罪定罪处罚。
32、行为人出售、购买、运输假币构成犯罪,同时有使用同宗假币行为的,依照刑法第171条的规定,以出售、购买、运输假币罪定罪,从重处罚。
33、刑法第187条,银行或者其他金融机构的工作人员“采取吸收客户资金不入帐的方式,将资金用于非法拆借、发放贷款”,是指行为人与客户约定后,将客户资金不记入银行帐户,用于非法拆借、发放贷款。如果行为人没有与客户约定,利用职务便利将客户的资金用于非法拆借、发放贷款的,应按照刑法第272条挪用资金罪或者刑法第384条挪用公款罪定罪处罚。
34、刑法第201条第1款,偷税数额占应纳税额的百分比,是指偷税数额占所偷税种纳税期内应纳税款总额的百分比。如果所偷税款涉及二个以上税种,只要其中一种达到了犯罪的构成标准的,其所偷的其他税种的数额应一并计入偷税数额。
35、行为人在一案中既实施了强奸妇女的行为又实旋了奸淫幼女的行为,以强奸罪和奸淫幼女罪定罪,实行数罪并罚。
行为人在一案中的强奸妇女和奸淫幼女的行为所涉及的妇女、幼女分别未达多人而总数达到多人的,在对两罪分别量刑时应考虑并罚的决定刑要符合刑法第236条第三款第(二)项的规定,决定刑应在10年以上有期徒刑。
36、刑法第238条“为索取债务非法扣押、拘禁他人”中的“债务”,不包括非法债务。
37、“入户抢劫”,是指行为人进入居民的住宅或者自住院落实施抢劫的行为。
对于入户盗窃、诈骗、抢夺而转化为抢劫的,应根据具体情况判定是否属于“入户抢劫”。如果未使用暴力,或者被发现后为逃离而使用轻微暴力的,或者是逃至户外使用暴力的,可不以“入户抢劫”论。
38、“在公共交通工具上抢劫”,是指在从事旅客运输的各种公共汽车、出租车、火车、轮船、飞机等能乘坐数位不特定旅客并且正在载客运营中的机动交通工具上抢劫以及拦截后实施抢劫的行为。对于公共交通工具上无其他乘客,而对司勤人员实施抢劫的,可不以“在公共交通工具上抢劫”论。
39、“抢劫银行或者其他金融机构”,是指抢劫银行或者其他金融机构的经营资金、有价证券和客户存入的资金等,包括抢劫正在执行运钞任务的银行或者其他金融机构的运钞车,不包括抢劫银行或者其他金融机构的办公用品、交通工具等财物的行为。
40、“持枪抢劫”中的枪支,是指以火药或者压缩气体等为动力,利用管状器具发射金属弹丸或者其他物质,足以致人伤亡或者丧失知觉的各种枪支。
41、将废旧电话磁卡充磁后继续使用,造成话费损失数额较大的,以盗窃罪定罪处罚。
42、盗窃未遂,但能明确计算盗窃数额,并符合定罪标准的,应以盗窃罪定罪处罚。
43、使用伪造的身份证或者使用他人的身份证并冒用他人名义或者雇用他人使用该人的身份证购买移动电话进行使用,造成话费损失数额较大的,以诈骗罪定罪处罚。
44、出售伪造的电话磁卡诈骗公私财物,数额较大的,以诈骗罪定罪处罚。
45、聚众斗殴,一般是指出于争霸一方、报复他人、寻求刺激等流氓动机而纠集多人互相进行殴斗的行为。认定聚众斗殴罪,应注意与因民事纠纷、邻里纠纷而互相斗殴的行为相区别。
46、聚众斗殴,致人重伤、死亡的,对以下三种人应接刑法第292条第2款的规定,依照刑法第234条、第232条的规定以故意伤害罪、故意杀人罪定罪处罚:(一)首要分子;(二)在聚众斗殴中直接致人重伤、死亡的行为人;(三)聚众斗殴中直接致人重伤、死亡的行为人无法查清,但能够区分出的致人重伤、死亡的共同行为人。
47、寻衅滋事,随意殴打他人,如果殴打致人重伤的,应以故意伤害罪定罪处罚;如果殴打仅致人轻伤的,仍应以寻衅滋事罪定罪处罚。
48、寻衅滋事,任意损毁公私财物,如果损毁公私财物数额巨大的,应以故意毁坏财物罪定罪处罚。
49、认定寻衅滋事罪,应注意把握法定的“情节”要求。行为人虽具有刑法第293条所列四项行为中的两项或两项以上行为,但每一项行为均未达到该项规定的“情节”要求的,仍不能以本罪认定。
50、行为人在一案中既有引诱妇女卖淫、又有引诱幼女卖淫的,应定引诱卖淫罪和引诱幼女卖淫罪,实行数罪并罚。
51、刑法第315条规定的“依法被关押的罪犯”,是指依照法定程序,经人民法院判决有罪并判处剥夺人身自由的刑罚,送到监狱或者其他执行场所执行刑罚的罪犯。
52、非国家工作人员与国家工作人员共同利用国家工作人员的职务便利,侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有公共财物的,以贪污罪定罪处罚。
53、非国有公司、企业以及其他非国有单位中受国有公司、企业或者其他国有单位委派从事公务的人员与该单位中的其他人员分别利用各自的职务便利,共同将本单位财物占为已有或者共同挪用本单位资金的,对于受国有公司、企业或者其他国有单位委派从事公务的人员,以贪污罪或者挪用公款罪定罪处罚;对于其他人员,以职务侵占罪或者挪用资金罪定罪处罚。
54、行为人同时具有国家机关工作人员和国有公司、企业、事业单位工作人员的身份,在履行职务过程中犯罪的,如果该职务犯罪主要是利用了或基于国家机关工作人员的身份实施的,依照刑法有关国家机关工作人员犯罪的规定定罪处罚;如果该职务犯罪主要是利用了或基于国有公司、企业、事业单位工作人员的身份实施的,依照刑法中有关国有公司、企业、事业单位工作人员犯罪的规定定罪处罚。

三、关于数额标准
(一)参照原司法解释的数额标准
55、刑法第133条交通肇事罪,以6万元为“使公私财产遭受重大损失”的起点标准。
56、刑法第163条公司、企业人员受贿罪,“数额较大”为1.5万元以上,“数额巨大”为10万元以上。
57、刑法第170条伪造货币罪,伪造货币总面值相当于人民币500元以上不满15000元或者币量在50张以上不满1500张的,依照该条第1档量刑;伪造货币总面值相当于人民币15000元以上或者币量在1500张以上的,属于“伪造货币数额特别巨大”,按该条第2档处刑。
58、刑法第173条变造货币罪,总面值500元以上或者币量50张、以上为“数额较大”;总面值15000元以上或者币量1500张以上为“数额巨大”。
59、刑法第192条集资诈骗罪,个人以20万元、单位以50万元为“数额巨大”的起点;个人以100万元、单位以250万元为“数额特别巨大”的起点。
60、刑法第193条贷款诈骗罪,以1万元为“数额较大”的起点;以5万元为“数额巨大’’的起点;以20万元为“数额特别巨大”的起点。
61、刑法第194条票据诈骗罪,个人以5000元、单位以10万元为“数额较大”的起点;个人以5万元、单位以30万元为“数额巨大”的起点;个人以10万元、单位以100万元为“数额特别巨大”的起点。
62、刑法第195条信用证诈骗罪,个人以10万元、单位以50万元为“数额巨大”的起点;个人以50万元、单位以250万元为“数额特别巨大”的起点。
63、刑法第196条信用卡诈骗罪,以5000元为“数额较大”的起点;以5万元为“数额巨大”的起点;以20万元为“数额特别巨大”的起点。
64、刑法第198条保险诈骗罪,个人以1万元、单位以5万元为“数额较大”的起点;个人以5万元、单位以25万元为“数额巨大”的起点;个人以20万元、单位以100万元为“数额特别巨大”的起点。
65、刑法第205条虚开增值税专用发票、用于骗取出口退税、抵扣税款发票罪,以虚开税款1万元或者虚开发票致使国家税款被骗取5000元为定罪的起点标准。
以10万元为虚开税款“数额较大”的起点;因虚开发票致使国家税款被骗取5万元以上,或者曾因虚开发票受过刑事处罚,或者有其他严重情节的,属于“有其他严重情节”。
以50万元为虚开税款“数额巨大”的起点;因虚开发票致使国家税款被骗取30万元以上的;或者虚开的税款数额接近巨大并有其他严重情节、或者具有其他特别严重情节的,属于“有其他特别严重情节”。
以100万元为骗取国家税款“数额特别巨大”的起点;造成国家税款损失50万元以上并且在侦查终结前仍无法追回的,属于“给国家利益造成特别重大损失”。
66、刑法第206条伪造、出售伪造的增值税专用发票罪,以伪造或出售伪造的增值税专用发票25份或者票面额累计10万元为定罪的起点标准。
以100份或者票面额累计50万元为“数量较大”的起点;违法所得数额1万元以上,或者伪造并出售伪造的增值税专用发票60份以上或票面额累计30万元以上,或者造成严重后果或具有其他严重情节的,属于“有其他严重情节”。
以500份或者票面额累计250万元为“数量巨大”的起点;违法所得在5万元以上,或者伪造并出售伪造的增值税专用发票300份以上或票面额累计200万元以上,或者伪造并出售伪造的增值税专用发票接近数量巨大并有其他严重情节,或者造成特别严重后果或具有其他特别严重情节的,属于“有其他特别严重情节。”
以伪造并出售伪造的增值税专用发票1000份或者票面额累计1000万元以上为“数量特别巨大”的起点;违法所得数额在5万元以上,或者致使国家税款被骗取100万元以上,或者给国家税款造成实际损失50万元以上,或者具有其他特别严重情节的,属于“情节特别严重”。
67、刑法第207条非法出售增值税专用发票罪,以非法出售增值税专用发票25份或者票面额累计10万元为定罪的起点标准;以100份或者票面额累计50万元为“数额较大”的起点;以500份或者票面额累计250万元为“数量巨大”的起点。
68、刑法第208条非法购买增值税专用发票、购买伪造的增值税专用发票罪,以购买发票25份或者票面额累计10万元为定罪的起点标准。
69、刑法第209条非法制造、出售非法制造的用于骗取出口退税、抵扣税款发票罪,以50份为定罪的起点标准;以200份为“数量巨大”的起点;以1000份为“数量特别巨大”的起点。
70、刑法第210条,盗窃增值税专用发票或者可以用于骗取出口退税、抵扣税款的其他发票25份以上,属于盗窃“数额较大”;盗窃250份以上,属于盗窃“数额巨大”;盗窃1000份以上,属于盗窃“数额特别巨大”。
诈骗增值税专用发票或者可以用于骗取出口退税、抵扣税款的其他发票50份以上,属于诈骗“数额较大”;诈骗500份以上,属于诈骗“数额巨大”。
71、刑法第224条合同诈骗罪,个人以骗取4000元、单位以骗取10万元为“数额较大”的起点;个人以骗取5万元、单位以骗取30万元为“数额巨大”的起点;个人以骗取20万元、单位以骗取100万元为“数额特别巨大”的起点。
72、刑法第266条诈骗罪,以4000元为“数额较大”的起点;以5万元为“数额巨大”的起点;以20万元为“数额特别巨大”的起点。
73、刑法第271条职务侵占罪,以1.5万元为“数额较大”的起点,以10万元为“数额巨大”的起点。
74、刑法第272条挪用资金罪,以3万元为“数额较大”的起点。
75、刑法第345条第1款盗伐林木罪,“数量较大”的起点,林区为2立方米或幼树100株,非林区为1立方米或幼树50株;“数量巨大”的起点,林区为20立方米或幼树1000株,非林区为10立方米或幼树500株;“数量特别巨大”的起点,林区为100立方米或幼树5000株,非林区为50立方米或幼树2500株。
76、刑法第345条第2款滥伐林木罪,“数量较大”的起点,林区为10立方米或幼树500株,非林区为5立方米或幼树250株;“数量巨大”的起点,林区为100立方米或幼树5000株,非林区为50立方米或幼树2500株。
(二)其他参考数额标准
77、刑法第115条放火、决水、爆炸、投毒、以危险方法危害公共安全罪,以5万元为“使公私财产遭受重大损失”的起点标准。
78、刑法第158条虚报注册资本罪,以虚报100万元或虚报法定注册资本最低限额的一倍以上为“数额巨大”的起点。
79、刑法第159条虚假出资、抽逃出资罪,以虚假出资、抽逃出资30万元以上并占其出资额的30%以上为“数额巨大”的起点。
80、刑法第164条对公司、企业人员行贿罪,个人行贿以1.5万元为“数额较大,’的起点,以10万元为“数额巨大”的起点;单位行贿以3万元为“数额较大”的起点,以20万元为“数额巨大”的起点。
81、刑法第165条非法经营同类营业罪,以非法获利8万元为“数额巨大”的起点,以非法获利40万元为“数额特别巨大”的起点。
82、刑法第166条为亲友非法牟利罪,致使国家财产损失6万元以上的属于重大损失的情形之一,损失30万元以上的属于特别重大损失的情形之一。
83、刑法第167条签订、履行合同失职被骗罪,致使国家财产损失10万元以上的属于重大损失的情形之一,损失50万元以上的属于特别重大损失的情形之一。
84、刑法第169条徇私舞弊造成破产、亏损罪中的“严重亏损”,是指亏损数额在10万元以上且占注册资金数额30%以上或者亏损数额在50万元以上的情形。
85、刑法第169条徇私舞弊低价折股、低价出售国有资产罪,致使国家财产损失10万元以上的属于重大损失的情形之一,损失30万元以上的属于特别重大损失的情形之一。
86、刑法第171条第1款出售、购买、运输假币罪,“数额较大”为1000元以上或者币量100张以上;“数额巨大”为3万元以上或者币量3000张以上;“数额特别巨大”为假币数额10万元以上或者币量1万张以上。
87、刑法第171条第2款金融工作人员购买假币、以假币换取货币罪,总面值500元以上或者币量50张以上的,依照该条第l档量刑;总面值5000元以上或者币量500张以上的,属于“数额巨大”。
88、刑法第172条持有、使用假币罪,总面值2000元以上或者币量200张以上为“数额较大”;总面值3万元以上或者币量3000张以上为“数额巨大”;总面值10万元以上或者币量1万张以上为“数额特别巨大”。
89、刑法第176条非法吸收公众存款罪,非法吸收或者变相吸收公众存款50万元以上、非法获利20万元以上、直接造成存款户损失20万元以上或者具有其他恶劣情节的,一般应当追究刑事责任;非法吸收或者变相吸收公众存款250万元以上的,可以视为“数额巨大”。
90、刑法第192条集资诈骗罪,个人以4万元、单位以10万元为“数额较大”的起点。
91、刑法第197条有价证券诈骗罪,以5000元为“数额较大”的起点;以5万元为“数额巨大”的起点;以20万元为“数额特别巨大”的起点。
92、刑法第204条骗取出口退税罪,以1万元为“数额较大”的起点;以10万元为“数额巨大”的起点;以30万元为“数额特别巨大”的起点。
93、刑法第213条假冒注册商标罪,违法所得数额在2万元以上,或者销售金额在10万元以上,或者因假冒注册商标被工商行政部门两次以上行政处罚又假冒注册商标,或者假冒他人注册的药用商标,或者假冒注册商标造成恶劣社会影响、国际影响的,可视为“情节严重”;违法所得数额在10万元以上的,可视为“情节特别严重”。
94、刑法第214条销售假冒注册商标的商品罪,销售金额在10万元以上的属于“数额较大”;销售金额在20万元以上的属于“数额巨大”。
95、刑法第215条非法制造、销售非法制造的注册商标标识罪,违法所得数额在1万元以上,或者注册商标标识在2万件(套)以上的,可视为“情节严重”;违法所得数额在5万元以上或者注册商标标识在10万件(套)以上的,可视为“情节特别严重”。
96、刑法第227条第1款伪造、倒卖伪造的有价票证罪,以非法经营额1000元或非法获利500元为“数额较大”的起点;以非法经营额1万元或非法获利5000元为“数额巨大”的起点。
97、刑法第227条第2款倒卖车票、船票罪,非法经营额在2000元以上或者非法获利数额在1000元以上的,属于倒卖车票、船票“情节严重”的情形之一。
98、刑法第263条抢劫罪,抢劫数额1万元以上的属于“抢劫数额巨大”。
99、刑法第270条侵占罪,以1万元为“数额较大”的起点,以8万元为“数额巨大”的起点。
100、刑法第272条挪用资金罪,以20万元为“数额巨大”的起点。
101、刑法笫275条故意毁坏财物罪,以2000元为“数额较大”的起点,以2万元为“数额巨大”的起点。
102、刑法第387条单位受贿罪,单位受贿10万元以上的,属于“情节严重”的情形之一。
103、刑法第389—390条行贿罪,以行贿5000元为定罪的起点。
104、刑法第391条对单位行贿罪,个人以5万元、单位以10万元为定罪的起点。
105、刑法第392条介绍贿赂罪,介绍个人向国家工作人员行贿1万元以上或者介绍单位向国家工作人员行贿10万元以上的,属于“情节严重”的情形之一。
106、刑法第393条单位行贿罪,单位行贿数额在10万元以上的,属于“情节严重”的情形之一。
107、刑法第395条巨额财产来源不明罪、隐瞒境外存款罪,以10万元为“差额巨大”和“数额较大”的起点。
108、刑法第396条私分国有资产罪、私分罚没财物罪,以10万元为“数额较大”的起点,以50万元为“数额巨大”的起点。
109、刑法第397条滥用职权罪、玩忽职守罪,造成死亡1人以上或者重伤3人以上或者轻伤6人以上或者造成直接经济损失10万元以上的,属于“致使公共财产、国家和人民利益遭受重大损失”的情形之一。
110、刑法第404条徇私舞弊不征、少征税款罪,以不征或者少征税款5万元为“致使国家税收遭受重大损失”的起点。
111、刑法第405条徇私舞弊发售发票、抵扣税款、出口退税罪和违法提供出口退税凭证罪,致使国家税收损失在5万元以上的,属于“致使国家利益遭受重大损失”的情形之一。
112、刑法第406条国家机关工作人员签订、履行合同失职罪,失职被骗造成直接经济损失10万元以上的,属于“致使国家利益遭受重大损失”的情形之一;失职被骗造成直接经济损失50万元以上的,属于“致使国家利益遭受特别重大损失”的情形之一。

 

浙江省高级人民法院刑事审判庭关于执行刑法若干问题的具体意见(二)

浙高法刑[2000]2号
二000年九月三十日
本省各级人民法院刑事审判庭:
       我庭起草的《关于执行刑法若干问题的具体意见(二)》在 1999年全省刑事审判工作会议上进行了认真讨论,并征求了有关部门的意见。现将该《意见》印发给你们,供你们在审理案件时内部参考。如与有关法律和司法解释规定的精神相抵触。应以有关法律和司法解释为准。目前正在审理的涉及《意见》中参考数额标准的案件,原则上不要因为未到起点数额而宣告无罪。实践中有什么问题和意见,请及时反馈我庭。二000年九月三十日

一、关于刑法总则
1、适用刑法第12条时,首先应当根据行为时的法律对该行为作出评价,如是否构成犯罪、构成何罪以及应处的法定刑幅度等,再根据审判时的法律对该行为作出评价,然后通过轻重比较选择出较轻的法律作为适用该行为的法律。
2、对于刑法修订以前的行为,新旧刑法规定的罪状相同而罪名发生变化的,按照从旧兼从轻原则决定适用旧法时,可按以下原则确定罪名:如果以前使用的罪名是当时的司法解释所确定的,依旧罪名定罪;如果以前使用的罪名不是当时的司法解释所确定的而仅仅是实践中约定俗成的罪名的。依新罪名定罪。
3、分案处理的共同犯罪案件,可以在查明被告人在共同犯罪中的作用后,根据刑法第25条至第29条的规定认定其在共同犯罪中的地位。
4、牵连犯罪可按以下原则处理:对于法律或者司法解释明文规定数罪并罚的牵连犯罪,应当依照规定定罪处罚;对于法律或者司法解释没有明文规定如何处罚的牵连犯罪,依照处罚较重的罪定罪处罚。
5、根据刑法第52条的规定,罚金刑的数额大小,只能根据犯罪情节确定,而不能根据暂时所知的被告人的经济状况确定。
是否判处罚金刑只能以法律的明文规定为依据,能否执行不能作为是否判处罚金刑的依据。
6、对于刑法规定“并处罚金或者没收财产”的犯罪,如果判处死刑,应选择并处没收个人全部财产;如果判处无期徒刑,可选择并处没收财产,也可以选择并处罚金;如果判处有期徒刑,应选择并处罚金。
7、对于刑法规定自由刑与罚金刑可选择适用的犯罪,应根据罪刑相适应的原则决定适用的刑种。如果犯罪情节较轻,具有以下情形之一,且适用单处罚金不致于再危害社会的,可以判决单处罚金:
(1)偶犯或者初犯;
(2)自首的;
(3)被胁迫参加犯罪的;
(4)未成年人犯罪的;
(5)具有部分刑事责任能力的精神病人犯罪的;
(6)又聋又哑的人或者盲人犯罪的;
(7)因防卫过当或者紧急避险过当构成犯罪的;
(8)犯罪中止的;
(9)全部退赃并有悔改表现的。
8、被告人所犯数罪中,既有判处没收个人全部财产,又有判处罚金的,并罚时应决定执行没收个人全部财产,罚金刑不再执行。
9、对于被判处缓刑的罪犯,在缓刑考验期内又犯罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的,应当撤销缓刑,与新犯的罪或者新发现的罪并罚,,并不再适用缓刑。
10.对于行为人具有刑法规定的“可以”从轻或者减轻处罚情节的,如果行为人没有从重情节,一般予以从轻或减轻处罚。

二、关于刑法分则
11、认定刑法第127条第2款盗窃、抢夺“军警人员、民兵的枪支弹药、爆炸物”时,应注意:行为人须明知是军警人员。民兵的枪支弹药、爆炸物而盗窃、抢夺;该枪支、弹药、爆炸物需为军警人员、民兵依法配备,不包括军警人员、民兵私藏或者以其他非法手段持有的枪支、弹药、爆炸物。
12、行为人在生产、销售的伪劣商品上假冒他人注册商标的,接牵连犯的处罚原则,依处罚较重的罪定罪处罚。
13、对杀人取财行为按以下原则定罪处罚:
(1)以故意杀人的暴力手段当场劫取财物的,以抢劫罪定罪,依抢劫致人死亡的法定刑处罚;
(2)为谋取被害人的钱财而先将被害人杀死,但不是当场劫取财物的,以故意杀人罪定罪处罚;
(3)行为人在故意杀人后,临时起意占有死者财物的,应分别定故意杀人罪和盗窃罪实行数罪并罚;
(4)行为人在实施抢劫以后,又杀人灭口的,应分别定抢劫罪和故意杀人罪实行数罪并罚。
14、抢劫罪既遂与未遂的区分标准:抢劫罪侵犯的是财产权利和人身权利双重客体,如果造成被害人轻伤以上后果的,不论是否取得财物均为既遂;其余抢劫以是否取得财物作为区分既遂与未遂的标准。
15、认定刑法第267条第2款“携带凶器抢夺”时,应当注意审查两方面内容:一是客观上此处的凶器应是易于伤害他人身体的器具;二是主观上行为人对携带该器具的正常用途能否作出合理解释。
16、刑法第269条转化型抢劫罪,如果盗窃、诈骗、抢夺未得到财物,一般不转化为抢劫罪,构成故意伤害罪、非法侵入住宅罪等罪的,以故意伤害罪、非法侵入住宅罪等罪定罪处罚二如果盗窃、诈骗、抢夺的财物不到“做额较大”,但为窝藏赃物、抗拒抓捕或者毁灭罪证而当场使用暴力或者以暴力相威胁,情节严重的(“情节严重”依照浙高法[1994]70号《全省刑事审判工作研讨会纪要》认定),可以认定为转化的抢劫罪;如果盗窃、诈骗、抢夺的是数额巨大的特定目标,即使实际未得到财物,而当场使用暴力或者以暴力相威胁的,可认定为转化的抢劫罪。
17、刑法第263条“入户抢劫”和《最高人民法院关于审理盗窃案件具体应用法律若干问题的解释》第4条“入户盗窃”中的“户”,一是指家庭成员生活的与外界相对隔离的场所,如封闭的院落、住宅、作为家庭生活场所的船只、为家庭生活租用的房屋等。集生活、经营于一体的场所在经营时间内不属于户”。
18、根据最高人民法院关于审理盗窃案件具体应用法律若干问题的解释》第6条第(三)项的规定,对于盗窃数额达到“做额较大”或者“数额巨大”的起点并且是累犯的,不宜一律认定为有“其他严重情节”或者“其他特别严重情节”。审理时,可根据案件的具体情况,依照罪刑相适应的基本原则,确定是否为“其他严重情节”或者。“其他特别严重情节”。如果已将累犯认定为“其他产重情节”或者“其他特别严重情节”的,则不能依累犯从重处罚的规定在上一档法定刑里再从重处罚。
19、刑法第 272条挪用资金罪,挪用资金存入银行或者借给他人而挪用人从中获取收益的,属于挪用资金进行营利活动。
20、聚众斗殴致人重伤或者死亡的,对聚众斗殴的首要分子以及其他积极参加者,均依照刑法第292条第2款的规定以故意伤害罪或者故意杀人罪定罪处罚。
21、《全国人大常委会关于惩治贪污罪贿赂罪的补充规定》第2条第2款规定部分共同贪污按个人所得数额处罚,而刑法没有规定这一原则。因此对于 1997年 10月 1日以后实施的共同贪污犯罪,不再适用该原则处罚,应当依照刑法总则有关共同犯罪的处罚原则处罚;对于1997年9月 30日以前的共同贪污犯罪,仍应依照《补充规定》有关共同贪污的处罚原则处罚。
22、刑法第 384条挪用公款罪的几个问题:
(l)根据《最高人民法院关于审理挪用公款案件具体应用法律若干问题的解释》第1条第2款的规定,挪用公款给国有、集体单位使用的,一般不属于挪用公款归个人使用。如果挪用人从中获取收益的,可视为挪用人个人挪用公款进行营利活动;如果挪用人因此收受贿赂的,以受贿论处。
(2)挪用公款给承包经营的国有、集体公司、企业使用的,依照本条第(l)款的原则处理。
(3)明知是名为集体实为私有公司、企业而挪用公款给其用于经营活动的,不管行为人是否从中获取收益,都属于挪用公款归个人进行营利活动。
(4)挪用公款数额巨大,因客观原因在一审宣判以前没有全部退还的,如果没有退还部分的数额达到“数额巨大”标准的,依照“挪用公款数额巨大不退还,的量刑幅度处罚;如果没有退还部分的数额未到“数额巨大”标准的,不能依照“挪用公款数额巨大不退还”的量刑幅度处罚。

三、关于数额标准。
23、刑法第 188条非法出具金融票证罪,造成损失20万元以上,可视为“较大损失”;造成损失50万元以上,可视为“重大损失”。
24、刑法第 189条对违法票据承兑、付款、保证罪,造成损失50万元以上,可视为“重大损失”;造成损失 150万元以上,可视为“特别重大损失”。
25、刑法第219条侵犯商业秘密罪,造成损失50万元以上的,可视为“重大损失”;造成损失 100万元以上,可视为“特别严重后果”的情形之一。
26、刑法第225条非法经营罪,除有特别规定外,个人经营数额在 10万元以上或者违法所得数额在 3万元以上、单位经营数额在30万元以上或者违法所得数额在10万元以上,可视为“情节严重”的情形之一;个人经营数额在30万元以上或者违法所得数额在10万元以上、单位经营数额在.100万元以上或者违法所得数额在 30万元以上的,可视为“情节特别严重” 的情形之一。

 

全省法院领导班子成员防止人情关系对司法工作不当影响的若干规定(试行)
(  浙高法〔2008〕58号      2008年3月24日)


  为确保司法公正,防止人情关系对司法工作的不当影响,现就有关问题规定如下:
  一、不得私下接触当事人、代理人、辩护人、涉案关系人;因情况不明或其他原因被动接触上述人员时,应告知其通过信访途径反映,不得对案件发表意见,;对可能引起合理怀疑的,要及时向组织说明或主动回避。
  二、对各种涉案反映人(含有关部门的领导),应告知采用书面形式转达涉案请求;对坚持要求面谈反映的,应通过正常的来访途径公开进行;属于有关主管部门或相关组织要求来访反映的,应按接待来访的规定在法院机关公开进行;对领导同志口头转达涉案反映,未批转书面材料的,应制作电话记录或工作记录,再转批交办。所有来信、来访、批件,均存入副卷。
  三、对涉案反映材料,不得作出实体处理或者倾向性意见的批示。
  四、阅批涉案反映材料后需交办的,均不得直接交给承办人,应经分管院长、庭长、副庭长、审判长逐级转递;收到不属自己分管部门的材料需转交的,也应按照上述程序转递。
  五、不得向承办人就个案私下打招呼,施加不正当影响。
  六、对分管部门审判组织的意见有不同看法,应说明理由建议审判组织复议或提请审判委员会讨论。
  七、参与审判组织讨论案件有法定回避情形的,应当主动回避;与案件当事人、代理人、辩护人、涉案关系人有其他关系,可能影响案件公正处理或导致他人合理怀疑的,也应主动说明自行回避。
  八、对亲属和身边工作人员应加强教育,严格要求,不准其为案件当事人、代理人、辩护人、涉案关系人打听案情、说情。
  九、违反上述规定的,视情予以批评、诫勉谈话、通报直至纪律处分。
  十、领导班子成员应自觉接受干警的监督。干警发现领导班子成员违反上述规定的,应报告本院主要领导或上级法院纪检监察部门。
  十一、领导班子成员发现下属办人情案、关系案的,应予以批评教育并采取纠正措施。对办案过程中揣摩曲解领导阅批意图,故意偏离公正,违法审判、执行的,依照《人民法院审判人员违法审判责任追究办法(试行)》处理。
  十二、本规定所称各级法院领导班子成员是指全省各级法院院长、副院长和其他党组成员;第一条中“及时向组织说明”是指院长向院党组,其他领导班子成员向院长,中层以上领导干部向分管院领导说明;第二条中“正常的来访途径公开进行”是指在接访场所或者有其他人在场的办公地点。
  十三、全省各级法院的中层以上领导干部参照本规定执行。
  十四、本规定由省法院纪检组监察室负责解释。
  十五、本规定自发布之日起试行。

 

最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释(自2004年5月1日起施行)


 

浙江省高级人民法院《关于审理医疗纠纷案件若干问题的意见(试行)》
  

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